Decyzja

Na podstawie art.14b § 5 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) – w brzmieniu obowiązującym do 30.06.2007r. w związku z art. 4 ustawy z dnia 16 listopada 2006r. o zmianie ustawy - Ordynacja podatkowa oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 217, poz. 1590), po rozpatrzeniu zażalenia ... na postanowienie Naczelnika Pomorskiego Urzędu Skarbowego w Gdańsku z dnia 29 maja 2007r. nr DP/423-0051/07/AK w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego

• uznając, że zażalenie nie zasługuje na uwzględnienie utrzymuje się w mocy postanowienie organu pierwszej instancji.

Uzasadnienie

Pismem z dnia 14 marca 2007r. Podatnik zwrócił się do Naczelnika Urzędu Skarbowego o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego.

Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że Podatnik w dniu 22.11.2006r. dokonał zbycia 189.440 akcji, które nabył w całości za wkład gotówkowy w wysokości 12.797.327,40 zł Przeważająca część akcji (139.440 akcji) została zbyta na rzecz Spółki w celu ich umorzenia na kwotę 3.010.000 zł. Cena nabycia powyższych akcji, ustalona zgodnie z zasadą FIFO, wyniosła 7.797.327,40 zł. Pozostała część akcji (50.000 akcji) o wartości 5.000.000 zł została sprzedana osobie fizycznej za kwotę 22.500 zł. Dla potrzeb rozliczenia podatku dochodowego od osób prawnych Podatnik rozpoznał przychód do opodatkowania na kwotę 3.032.500 zł oraz koszty uzyskania przychodów w łącznej kwocie 12.797.327,40 zł.

W związku z powyższym powstała wątpliwość, czy rozliczenie transakcji zbycia udziałów na rzecz Spółki w celu ich umorzenia było prawidłowe z punktu widzenia przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zdaniem Podatnika w sytuacji, gdy sprzedaż akcji w celu umorzenia zakończyła się strata rozliczenie wyniku na transakcji zbycia akcji w celu umorzenia powinno odbywać się według zasad ogólnych dotyczących powstania przychodu i poniesienia kosztu wskazanych w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych.

Postanowieniem z dnia 29 maja 2007r. nr DP/423-0051/07/AK Naczelnik Urzędu Skarbowego stwierdził, że stanowisko przedstawione we wniosku nie jest prawidłowe. W uzasadnieniu postanowienia wskazał, że skutki podatkowe zbycia akcji w celu ich umorzenia u akcjonariusza, który nabył akcje za wkład pieniężny należy oceniać na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 2 w związku z art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, co oznacza, że sprzedaż akcji nie będzie opodatkowana na zasadach ogólnych.

Podatnik korzystając z przysługującego prawa wniósł zażalenie, w którym wskazał, że w okolicznościach sprawy (strata na sprzedaży) transakcja zbycia udziałów Spółki w ogóle nie znajduje się w dyspozycji art. 10 ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Podniósł, że przepisy prawa podatkowego nie ograniczają prawa do zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wydatków poniesionych na objęcie sprzedawanych udziałów mimo, iż przewyższają one osiągnięty z ich sprzedaży przychód. Interpretując „a contrario” przepisy art. 16 ust. 1 pkt 5,6,39,47,50,56 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych należy stwierdzić, że straty, które nie zostały exspressis verbis wyłączone z kosztów uzyskania przychodu na mocy art. 16, w tym osiągnięte na sprzedaży akcji w celu umorzenia, mogą stanowić koszt uzyskania przychodu.

Zdaniem Podatnika dokonując oceny przedstawionej przez niego argumentacji organ naruszył przepisy art. 121 § 1 Ordynacji podatkowej m.in. poprzez nie odniesienie się do tych argumentów i nie wyjaśnienie swojego stanowiska w przedmiotowej kwestii.

Dyrektor Izby Skarbowej w Gdańsku po rozpatrzeniu zażalenia stwierdza, co następuje:

Na podstawie art. 362 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.) spółka nie może nabywać wyemitowanych przez nią akcji. Zakaz ten nie dotyczy m. in. nabycia akcji w celu ich umorzenia (art. 362 § 1 pkt 5).

W myśl art. 359 § 1 K.s.h. akcje mogą być umorzone w przypadku, gdy statut tak stanowi. Akcja może być umorzona albo za zgodą akcjonariusza w drodze jej nabycia przez spółkę (umorzenie dobrowolne), albo bez zgody akcjonariusza (umorzenie przymusowe). Umorzenie dobrowolne nie może być dokonane częściej niż raz w roku obrotowym. Przesłanki i tryb przymusowego umorzenia określa statut.

Zgodnie z art.10 ust.1 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału (akcji), w tym także:

1. dochód z umorzenia udziałów (akcji),
2. dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji), (...).

W myśl art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy z dnia 15.02.1992r. do przychodów nie zalicza się zwróconych udziałów lub wkładów w spółdzielni, umorzenia udziałów lub akcji w spółce, w tym kwot otrzymanych z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki w celu umorzenia tych udziałów (akcji) oraz wartości majątku otrzymanego w związku z likwidacją osoby prawnej - w części stanowiącej koszt ich nabycia bądź objęcia, a także zwróconych udziałowcom (akcjonariuszom) dopłat wniesionych do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami - w wysokości określonej w złotych na dzień ich faktycznego wniesienia.

Stosownie do postanowień art. 22 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych podatek dochodowy od dochodów (przychodów) z dywidend oraz innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustala się w wysokości 19 % uzyskanego przychodu.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 15.02.1992r. przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód bez względu na rodzaj źródeł przychodów, z jakich dochód ten został osiągnięty; w wypadkach, o których mowa w art. 21 i 22, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Z kolei ust. 2 tego przepisu stanowi, że dochodem jest, z zastrzeżeniem art. 10 i 11, nadwyżka sumy przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym; jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą.

Stosownie do postanowień art. 7 ust. 3 pkt 2 i 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przy ustalaniu dochodu stanowiącego podstawę opodatkowania nie uwzględnia się przychodów wymienionych w art. 21 i 22 oraz kosztów uzyskania tych przychodów.

Biorąc pod uwagę powyższe regulacje prawne oraz przedstawiony stan faktyczny, Dyrektor Izby Skarbowej uznaje za prawidłowe stanowisko Naczelnika Urzędu Skarbowego wyrażone w postanowieniu z dnia 29.05.2007r.

Zbycie akcji w celu ich umorzenia u akcjonariusza, który nabył akcje za wkład pieniężny należy oceniać na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 2 w związku z art. 12 ust. 4 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Z treści art. 7 oraz art. 22 ustawy z dnia 15.02.1992r. wynika, że podstawą opodatkowania z tego tytułu jest uzyskany przychód. Jednocześnie na podstawie art. 12 ust. 4 pkt 3 tej ustawy koszt nabycia umorzonych akcji pomniejsza uzyskany przychód (w takiej wysokości nie rozpoznaje się przychodu).

W przedstawionym stanie faktycznym koszt nabycia umorzonych akcji jest większy niż uzyskany przychód z ich zbycia. W konsekwencji nie powstał przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym na podstawie art. 22 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Nie oznacza to jednak – jak argumentuje to Podatnik, że w takiej sytuacji transakcja zbycia udziałów Spółki w ogóle nie znajduje się w dyspozycji art. 10 ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, a tym samym, że do transakcji takiej będą miały zastosowanie przepisy ogólne tej ustawy dotyczące powstawania przychodów oraz potrącania kosztów w działalności gospodarczej. Bez względu na wynik operacji odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji) nabytych za wkład pieniężny - przychód z tego zbycia stanowi przychód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Wartość kosztów nabycia umorzonych akcji ponad przychód uzyskany z ich sprzedaży (strata powstała w związku z umorzeniem akcji posiadanych w spółce kapitałowej) nie może stanowić kosztów uzyskania przychodów co wynika z przywołanego art. 7 ust. 3 pkt 3 ustawy z dnia 15.02.1992r.

Odnosząc się do pozostałych zarzutów zażalenia Dyrektor Izby Skarbowej stwierdza, co następuje:

Zgodnie z art. 14a § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) – w brzmieniu obowiązującym do 30.06.2007r. - podatnik składający wniosek jest obowiązany do wyczerpującego przedstawienia stanu faktycznego oraz własnego stanowiska w sprawie. Stosownie do treści § 3 przywołanego przepisu interpretacja zawiera ocenę prawną stanowiska pytającego, z przytoczeniem przepisów prawa.

Postanowienie Naczelnika Urzędu Skarbowego z dnia 29.05.2007r. zawiera wymagane tym przepisem elementy.

Nadanie interpretacji formy postanowienia nie zmienia charakteru samej interpretacji - nie jest ona rozstrzygnięciem sprawy podatkowej co do jej istoty, nie jest aktem stosowania prawa (zważywszy chociażby na okoliczność, iż nie jest ona wiążąca dla podatnika), lecz jest jedynie informacją zawierającą stanowisko organu podatkowego w kwestii sposobu stosowania prawa. Przedstawiając swoje stanowisko organ przytacza przepisy prawa, które w jego ocenie mają zastosowanie do stanu faktycznego przedstawionego przez podatnika w złożonym wniosku.

W tym stanie faktycznym i prawnym argumenty Podatnika zawarte w zażaleniu pozostają bez wpływu na stanowisko zajęte przez organ I instancji.