P O S T A N O W I E N I E

Na podstawie art. 14a § 4 w związku z § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 roku Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.), po rozpatrzeniu wniosku Strony z dnia 25.05.2006r. (wpływ do tut. Urzędu 30.05.2006r.) o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, tj. czy zapłacone odsetki od pożyczki stanowić będą koszty uzyskania przychodów, w przypadku, gdy pożyczka zaciągnięta została od spółek będących jednocześnie właścicielami spółki, która jest 100% akcjonariuszem Banku, Naczelnik Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie - biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny oraz stan prawny

p o s t a n a w i a

uznać stanowisko Strony za prawidłowe.

U z a s a d n i e n i e

Z przedstawionego przez Stronę we wniosku stanu faktycznego wynika, iż 100% akcjonariuszem Banku jest Bankm X AG. Natomiast akcjonariuszami Banku "X" AG są banki: "Y", posiadający 50,84% akcji tej spółki oraz "Z" AG , posiadający 49,16% akcji tej spółki. Zakres działalności Strony obejmuje między innymi udzielanie kredytów i pożyczek, nabywanie i zbywanie wierzytelności pieniężnych oraz obrót papierami wartościowymi. W celu zgromadzenia środków pieniężnych niezbędnych do prowadzenia tej działalności Bank ma zaciągać od Banku "Y" i banku "Z" pożyczki (kredyty).

Spółka stoi na stanowisku, iż odsetki od zaciągniętych kredytów będą w całości stanowiły koszty uzyskania przychodów stosownie do art. 16 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W ocenie Strony, w przedmiotowej sprawie nie znajdują zastosowania przepisy z art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 wspomnianej ustawy ograniczające możliwość zaliczania do kosztów podatkowych odsetek od kredytów zaciągniętych od podmiotów będących udziałowcami podatnika. Bank uważa, iż w przedstawionym przez niego stanie faktycznym nie dochodzi do sytuacji, o których mowa w powyższych przepisach, tzn. pożyczkodawca nie posiada 25% akcji Spółki, nie występuje również sytuacja taka, że pożyczkodawca i pożyczkobiorca mają wspólnego akcjonariusza posiadającego po 25% akcji w tych spółkach. Ponadto Bank zwraca uwagę, iż pożyczka zaciągana jest w związku z prowadzoną przez Stronę działalnością gospodarczą i w celu uzyskania przez nią przychodów, dlatego też spełnia kryteria określone w art. 15 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Na potwierdzenie swojego stanowiska Spółka powołuje się na wyrok NSA z 06.10.2005r., sygn. FSK 2126/04 oraz decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach Ośrodek Zamiejscowy w Bielsku - Białej z dnia 24.05.2005r., znak 421-2/05.

Biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny oraz stanowisko Strony, Naczelnik tutejszego Urzędu stwierdza, co następuje:

Stosownie do art. 16 ust. 1 pkt 10 lit. a ustawy z dnia 15 lutego 1992 roku o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na spłatę pożyczek (kredytów), z wyjątkiem skapitalizowanych odsetek od tych pożyczek (kredytów). Natomiast zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 60 cytowanej ustawy nie uważa się za koszty uzyskania przychodów odsetek od pożyczek (kredytów) udzielonych spółce przez jej udziałowca (akcjonariusza) posiadającego nie mniej niż 25% udziałów (akcji) tej spółki albo udziałowców (akcjonariuszy) posiadających łącznie nie mniej niż 25% udziałów (akcji) tej spółki, jeżeli wartość zadłużenia spółki wobec udziałowców (akcjonariuszy) tej spółki posiadających co najmniej 25% udziałów (akcji) i wobec innych podmiotów posiadających co najmniej 25% udziałów w kapitale takiego udziałowca (akcjonariusza) osiągnie łącznie trzykrotność wartości kapitału zakładowego spółki - w części, w jakiej pożyczka (kredyt) przekracza tę wartość zadłużenia, określoną na dzień zapłaty odsetek; przepisy te stosuje się odpowiednio do spółdzielni, członków spółdzielni oraz funduszu udziałowego takiej spółdzielni. Ponadto stosownie do art. 16 ust. 1 pkt 61 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych nie uważa się za koszty uzyskania przychodów odsetek od pożyczek (kredytów) udzielonych przez spółkę innej spółce, jeżeli w obu tych podmiotach ten sam udziałowiec (akcjonariusz) posiada nie mniej niż po 25% udziałów (akcji), a wartość zadłużenia spółki otrzymującej pożyczkę (kredyt) wobec udziałowców (akcjonariuszy) tej spółki posiadających co najmniej 25% jej udziałów (akcji) i wobec innych podmiotów posiadających co najmniej 25% udziałów w kapitale tych udziałowców (akcjonariuszy) oraz wobec spółki udzielającej pożyczki (kredytu) osiągnie łącznie trzykrotność wartości kapitału zakładowego spółki - w części, w jakiej pożyczka (kredyt) przekracza tę wartość zadłużenia, określoną na dzień zapłaty odsetek; przepisy te stosuje się odpowiednio do spółdzielni, członków spółdzielni oraz funduszu udziałowego takiej spółdzielni. Wspomniana ustawa precyzuje ponadto, co należy rozumieć pod pojęciem pożyczki objętej powyższymi obostrzeniami. Zgodnie z art. 16 ust. 7b ustawy przez pożyczkę, o której mowa w ust. 1 pkt 60 i 61 oraz w ust. 7, rozumie się każdą umowę, w której dający pożyczkę zobowiązuje się przenieść na własność biorącego określoną ilość pieniędzy, a biorący zobowiązuje się zwrócić tę samą ilość pieniędzy; przez pożyczkę tę rozumie się także emisję papierów wartościowych o charakterze dłużnym, depozyt nieprawidłowy lub lokatę. Nie ma więc wątpliwości, że udzielone Bankowi pożyczki mieszczą się w ramach cytowanej wyżej definicji pożyczki. Jednakże, jak słusznie wskazuje Strona, w przedstawionym stanie faktycznym nie występują sytuacje określone w przepisach art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W przypadku pkt 60 ograniczenie dotyczy sytuacji, w której pożyczkodawca jest akcjonariuszem pożyczkobiorcy i posiada co najmniej 25% jego akcji. W przedstawionym stanie faktycznym pożyczkodawcy, czyli bank "Y" i "Z" posiadają 100% akcji banku "X", który to znowuż posiada 100% akcji Strony. Jednakże z treści tego przepisu jasno wynika, iż ograniczenie dotyczy sytuacji, w której pożyczkodawca posiada bezpośrednio 25% akcji pożyczkobiorcy. Natomiast w przedstawionym stanie faktycznym bank "Y" i "Z" nie są w ogóle akcjonariuszami Strony. Ograniczenie z art. 16 ust. 1 pkt 61 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych dotyczy natomiast sytuacji, w której pożyczkobiorca i pożyczkodawca mają wspólnego akcjonariusza lub akcjonariuszy, którzy posiadają więcej niż 25% akcji w obydwu spółkach. W przedmiotowej sprawie również nie ma mowy o takiej sytuacji, ponieważ bank "X" AG, który jest 100% akcjonariuszem Banku nie posiada żadnych akcji banku "Y" oraz "Z". Reasumując, nie zachodzą w przedstawionej kwestii sytuacje, co do których ustawa przewiduje ograniczenia w zaliczaniu do kosztów uzyskania przychodów zapłaconych odsetek. Należy nadto stwierdzić, iż Spółka słusznie zauważa, że pożyczki, o których mowa we wniosku zaciągane są w celu prowadzenia działalności gospodarczej oraz w celu uzyskiwania przychodów, a więc spełniają przesłanki zakwalifikowania wydatku do kosztów podatkowych na podstawie art. 15 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W związku z powyższym, w ocenie Naczelnika tutejszego Urzędu, przedstawione we wniosku stanowisko Strony jest prawidłowe. Niezależnie od powyższego należy zwrócić uwagę, iż Strona oraz bank "Y" i bank "Z" są podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ponieważ banki te biorą pośrednio udział w zarządzaniu podmiotem krajowym. Definicja udziału pośredniego znajduje się w art. 11 ust. 5b ww. ustawy, zgodnie z którym określając wielkość udziału pośredniego, jaki podmiot posiada w kapitale innego podmiotu, przyjmuje się zasadę, że jeżeli jeden podmiot posiada w kapitale drugiego podmiotu określony udział, a ten drugi posiada taki sam udział w kapitale innego podmiotu, to pierwszy podmiot posiada udział pośredni w kapitale tego innego podmiotu w tej samej wysokości; jeżeli wartości te są różne, za wysokość udziału pośredniego przyjmuje się wartość niższą. Z uwagi zatem na istniejące powiązania pomiędzy Stroną a bankiem "Y" i "Z" istotnym jest, aby warunki, na jakich zostały zawarte umowy pożyczki, nie różniły się od warunków, które ustaliłyby między sobą niezależne podmioty (art. 11 ust. 1 ustawy).

Reasumując Bank ma prawo w całości zaliczyć odsetki od pożyczek udzielonych mu przez bank "Y" i "Z" do kosztów uzyskania przychodów, o ile spełnione są warunki określone w art. 15 ust. 1 i art. 16 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i nie występują okoliczności, o których mowa w art. 11 ust. 1 tej ustawy.