Stan faktyczny

Podatnik zamierza kupić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w skład której wejdą rzeczy ruchome, prawa wynikające z zawartych umów, wierzytelności pieniężne, umowy handlowe wraz z zabezpieczeniami, wszelkie koncesje, zezwolenia związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, a także dokumentacje związane z w/w elementami.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest zakładem sporządzającym samodzielnie bilans. Jednocześnie w ramach transakcji nabywca przedsiębiorstwa zobowiązuje się do przejęcia zobowiązań zbywcy. Przejęcie zobowiązań będzie miało charakter odpłatny i zostanie kompensacyjnie rozliczone z wierzytelnością zbywcy, wynikającą ze sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Cena za sprzedaną zorganizowaną część przedsiębiorstwa będzie wyższa niż wartość składników majątkowych, wchodzących w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ocena prawna stanu faktycznego

Ad. 1

Zgodnie z dyspozycją art.6 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54 poz.535 z późn. zm.) przepisów ustawy nie stosuje się do m.in. transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Z przedstawionego przez Podatnika stanu faktycznego wynika, że przedmiotem sprzedaży jest zorganizowana część przedsiębiorstwa nie sporządzająca samodzielnie bilansu. A zatem jej sprzedaż nie jest wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT (na podstawie w/w przepisu art.6).

Ad.2

W związku z objęciem zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa podatkiem od towarów i usług opodatkowaniu podlegać będą poszczególne składniki materialne i niematerialne składające się na transakcję zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa .

Zgodnie z art. 5 ust.1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwany dalej „podatkiem” podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Definicję towaru zwiera art. 2 pkt. 6 ustawy o VAT, zgodnie którym poprzez towary rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów ustawy o statystyce publicznej, a także grunty.

Z kolei zgodnie z art. 8 ust.1 ustawy o VAT przez świadczenie usług, o których mowa w art. 5 ust.1 pkt.1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art.7 w tym również : 1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych , bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej, 2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub tolerowania czynności lub sytuacji, 3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Obowiązek dokumentowania obrotu dla potrzeb podatku VAT fakturami VAT przez podatników tego podatku, określony został w art. 106 ust. 1 ustawy. W myśl tego przepisu podatnicy, o których mowa w art. 15 ustawy, są obowiązani wystawić fakturę stwierdzającą dokonanie sprzedaży, datę dokonania sprzedaży, cenę jednostkową bez podatku, podstawę opodatkowania, stawkę i kwotę podatku, kwotę należności oraz dane dotyczące podatnika i nabywcy.

Zasady wystawienia faktur VAT i innych dokumentów z nim związanych uregulowane zostały szczegółowo w przepisach rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004r. w sprawie zwrotu podatku niektórym podatnikom zaliczkowego zwrotu podatku, zasad wystawienia faktur, sposobu ich przechowywania oraz listy towarów i usług, do których nie mają zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 97 poz. 971).

Zatem poszczególne składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa objęte przedmiotem dostawy powinny być udokumentowane fakturą (fakturami) zawierającą dane wymagane cytowanymi wyżej przepisami.

Ad.3

Sprzedaż wierzytelności stanowi odpłatne świadczenie usług w przypadku, gdy podatnik w ramach prowadzonej przez siebie działalności nabywa cudze wierzytelności w celu dalszej odsprzedaży lub windykacji. Podatnik dokonuje wówczas obrotu wierzytelnościami, który mieści się w zakresie pojęcia „usług pośrednictwa finansowego” tj. świadczy usługi o charakterze finansowym.

Powyższe zatem oznacza, że w przypadku sprzedaży wierzytelności własnych objętych przedmiotowym zbyciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nie stanowi ona odpłatnego świadczenia usług, a tym samym nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Natomiast wartość firmy zaliczana do wartości niematerialnych i prawnych, w świetle art. 8 ust.1 pkt. 1 ustawy o VAT jest świadczeniem usług i podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, stawką 22%.

Ad.4

Czynność przejęcia przez podatnika jako nabywcy odpłatnych zobowiązań zbywcy i rozliczenia ich kompensacyjnie z wierzytelnością zbywcy w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług nie stanowi świadczenia usług, a zatem nie podlega opodatkowaniu tym podatkiem.

Ad.5

Zgodnie z art.86 ust.1 ustawy o VAT w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi o którym mowa w art.15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art.114, art.119 ust.4, art.120 ust.17 i 19 oraz art. 124.

Zgodnie z regulacją zawartą w art. 90 ust.1 i ust.2 ustawy o VAT w stosunku do towarów i usług, które są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik jest obowiązany do odrębnego określenia kwot podatku naliczonego związanych z czynnościami, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego.

Jeżeli nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwot, o których mowa w art.1, podatnik może pomniejszyć kwotę podatku należnego o taką część kwoty podatku naliczonego, którą można proporcjonalnie przypisać czynnościom, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego, z zast. ust. 10.

Zbycie wierzytelności własnych jak wskazano wyżej, nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, katalog usług wskazanych w art.8 nie obejmuje czynności odpłatnego przejęcia wierzytelności.

Wartość firmy której sprzedaż w świetle art.8 ust.1 pkt.1 ustawy o VAT jest świadczeniem usług, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług , a więc podatek naliczony wynikający z faktury zakupu tych usług będzie podlegał odliczeniu na zasadach wynikających z w/w przepisów.

Zakup środków trwałych, których sprzedaż może być opodatkowana lub zwolniona w przypadku gdy będzie towarem używanym, prawo do odliczenia będzie przysługiwało tylko od zakupów opodatkowanych na zasadach jak wyżej.