POSTANOWIENIE

Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa (j-t. Dz.U. z 2005r. Nr 8 poz.60 z późn. zm.) po rozpatrzeniu wniosku XXX Sp. z o.o. z sierpnia 2005r. żądającego udzielenia pisemnej interpretacji w zakresie stosowania art. 12 ust.1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w sytuacji zmiany uchwały o podziale zysku za rok obrotowy 2004,

Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko wnioskodawcy podane we wniosku jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością XXX zwróciła się z wnioskiem o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisu art. 12 ust.1 pkt 2 ustawy z dn. 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) - poprzez potwierdzenie, iż nie powstaje w Spółce przychód z tytułu nieodpłatnego świadczenia - w sytuacji gdy zwyczajne zgromadzenie wspólników Spółki podjęło - 2 czerwca 2005r. - uchwałę o podziale zysku Spółki za rok obrotowy 2004 w ten sposób, że część zysku miała zostać przekazana na kapitał zapasowy Spółki, natomiast pozostała część zysku miała być wypłacona wspólnikowi Spółki jako dywidenda, a następnie nadzwyczajne zgromadzenie wspólników Spółki zmieni, ze skutkiem od dnia 2 czerwca 2005r., ww. Uchwałę o podziale zysku w ten sposób, iż zysk Spółki za rok obrotowy 2004 w całości jest przekazany na kapitał zapasowy Spółki.

Spółka przedstawiła we wniosku następujący stan faktyczny:

W dn. 02.06.2005r. odbyło się Zwyczajne Zgromadzenie Wspólników ("ZZW") spółki XXX Sp. z o.o. ("Spółka"). ZZW podjęło m.in. uchwałę w której - działając na podstawie art. 231 § 2 pkt 2 Kodeksu Spółek Handlowych -postanowiło przeznaczyć część zysku Spółki za rok obrotowy 2004 na wypłatę jedynemu wspólnikowi Spółki ("Wspólnik") dywidendy w wysokości 4 mln zł, natomiast pozostałą kwotę zysku w wysokości 6 mln zł przekazać na zwiększenie kapitału zapasowego Spółki (Uchwała 2/05"). Następnie, Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników ("NZZW") Spółki podejmie uchwałę nr 5/05 zmieniającą ze skutkiem od dnia 2 czerwca 2005r. Uchwałę nr 2/05 w sposób następujący: "Zgromadzenie Wspólników "XXX" Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, działając na podstawie art. 231 § 2 pkt 2 Kodeksu Spółek Handlowych - postanawia przekazać zysk za rok obrotowy 2004 w kwocie 10 mln zł na kapitał zapasowy, który po powyższej operacji wyniesie 22 mln zł.

Zdaniem Spółki w efekcie podjęcia Uchwały nr 5/05 przez NZZW Spółki, przekazanie całego zysku na rok obrotowy 2004 na kapitał zapasowy Spółki wywiera skutek na dzień 2 czerwca 2005r. Należy zatem uznać, iż w Spółce nie doszło do powstania nieodpłatnego świadczenia w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w postaci nieodpłatnego używania przez Spółkę kapitału Wspólnika (równego kwocie przeznaczonej przez ZZW Spółki na podstawie Uchwały nr 2/05 do wypłaty jako dywidenda). Wynika to stąd, iż - ze względu na podjęcie Uchwały nr 5/05 - nie istnieje u Wspólnika roszczenie o wypłatę dywidendy, a zatem Spółka nie korzystała z kapitału Wspólnika.

Ponieważ przekazanie całego zysku za rok obrotowy 2004 na kapitał zapasowy Spółki na podstawie Uchwały nr 5/05 wywiera skutek od dnia 2 czerwca 2005r., oznacza to w konsekwencji, iż nie można twierdzić, że Spółka korzystała nieodpłatnie z kapitału Wspólnika od dnia 2 czerwca 2005r. do dnia podjęcia Uchwały nr 5/05 przez NZZW Spółki. Wyklucza to więc wprost możliwość zastosowania przepisu art.12 ust.1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stanowiący, iż "przychodami (...) są w szczególności wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń (...)".

Reasumując, zdaniem Spółki, w okresie od dnia 2 czerwca 2005r. do dnia podjęcia Uchwały nr 5/05 przez NZZW Spółki - Spółka nie uzyskała przychodu w rozumieniu art.12 ust.1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych - z tytułu nieodpłatnego świadczenia poprzez korzystanie z kapitału Wspólnika (równego kwocie przeznaczonej przez ZZW Spółki na podstawie Uchwały nr 2/05 do wypłaty jako dywidenda).

Biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu informuje jak niżej.

Kwestie dotyczące przeznaczenia zysku osiągniętego przez spółkę z o. o. regulują przepisy art. 191-197 ustawy z dn. 15 września 2000r. (Dz.U. z 2000r. Nr 94 poz. 1037 ze zm.) Kodeks spółek handlowych.

Zgodnie z art. 191 § 1 w/w Kodeksu spółek handlowych wspólnik ma prawo do udziału w zysku wynikającym z rocznego sprawozdania finansowego i przeznaczonym do podziału uchwałą zgromadzenia wspólników, z uwzględnieniem przepisu art. 195 § 1. Jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej, zysk przypadający wspólnikom dzieli się w stosunku do udziałów. Umowa spółki może przewidywać inny sposób podziału zysku, z uwzględnieniem przepisów art.192-197 K.s.h. Wynika z nich, że poza przeznaczeniem na wypłaty wspólnikom, umowa spółki może przewidywać tworzenie z zysku netto (po opodatkowaniu) kapitału zapasowego lub innych kapitałów rezerwowych (przeznaczonych na cele określone w umowie) lub przeznaczenie go bezpośrednio na pokrywanie strat z lat ubiegłych.

Zgodnie zaś z art. 193 Ks.h. uprawnionymi do dywidendy za dany rok obrotowy są wspólnicy, którym udziały przysługiwały w dniu powzięcia uchwały o podziale zysku.

Umowa spółki może upoważniać zgromadzenie wspólników do określenia dnia według którego ustala się listę wspólników uprawnionych do dywidendy za dany rok obrotowy (dzień dywidendy). Dzień ten wyznacza się w ciągu dwóch miesięcy od dnia powzięcia uchwały o podziale zysku.

W świetle zacytowanych przepisów, roszczenie wspólników o wypłatę dywidendy przeznaczonej uchwałą zgromadzenia wspólników do podziału pomiędzy wspólników, staje się wymagalne z dniem podjęcia uchwały o podziale zysku, chyba że zgromadzenie wspólników na podstawie upoważnienia zawartego w umowie spółki podejmie uchwałę o przesunięciu dnia dywidendy, na dzień przypadający nie później niż w ciągu dwóch miesięcy od dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu zysku do wypłaty.

Zaznaczyć należy, iż przepisy art.193 Kodeksu spółek handlowych nie zawierają unormowań dotyczących wprost daty wypłaty dywidendy. Równocześnie, dzień podjęcia uchwały o podziale zysku, jak również dzień dywidendy, nie są tożsame z datą faktycznej jej wypłaty.

Zgodnie z art.12 ust.1 pkt.2 ustawy z 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity Dz. U. z 2000r . Nr 54 poz. 654 ze zm.) przychodem jest wartość otrzymanych nieodpłatnych świadczeń oraz przychodów w naturze, z wyjątkiem świadczeń związanych z używaniem środków trwałych otrzymanych przez zakłady budżetowe, gospodarstwa pomocnicze jednostek budżetowych, spółki użyteczności publicznej z wyłącznym udziałem jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków od Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków w nieodpłatny zarząd lub używanie.

Za świadczenie nieodpłatne uznaje się takie świadczenie, które nie powoduje powstania u otrzymującego obowiązku dokonania jakichkolwiek wzajemnych świadczeń na rzecz drugiej strony. Wartość takiego przysporzenia należy oceniać zgodnie z wartością odsetek jakie musiałaby spółka zapłacić gdyby chciała pozyskać kapitał na rynku (np. poprzez zaciągnięcie kredytu) na podobnych warunkach na podobny okres.

Jak wynika z opisanego przez Spółkę stanu faktycznego, w dniu 2 czerwca 2005r. Zwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki podjęło Uchwałę Nr 2/05, w której postanowiło przeznaczyć część zysku za rok obrotowy 2004 na wypłatę jedynemu wspólnikowi Spółki, zaś pozostałą część zysku - przekazać na zwiększenie kapitału zapasowego Spółki. Następnie Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki podejmie uchwałę zmieniającą, ze skutkiem od dnia 02.06.2005r. Uchwałę Nr 2/05, w której przekaże cały zysk za rok obrotowy 2004 na kapitał zapasowy.

Nadmienić należy, że Spółka we wniosku powołuje się na uchwały zgromadzenia wspólników, nie wskazując czy podjęcie powyższych wynika z unormowań zawartych w umowie Spółki. Ponadto z opisanego przez Spółkę stanu faktycznego wynika, że uchwała Nr 5/05 na dzień wniosku nie została podjęta.Przy założeniu, że w/w uchwały dotyczące podziału zysku są prawnie skuteczne w świetle unormowań zawartych w umowie Spółki w powiązaniu z zapisami Kodeksu spółek handlowych, podjęcie Uchwały nr 5/05 zmieniającej Uchwałę nr 2/05 ze skutkiem od dnia 02.06.2005r. powoduje, iż Spółka nie osiągnie przychodu z tytułu otrzymania nieodpłatnych świadczeń w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 2 w/w ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ponadto nadmienia się, że przy rozpatrywaniu przedmiotowego wniosku nie analizowano załączników w postaci Uchwały nr 2/05 oraz tekstu Uchwały Nr 5/05.