P O S T A N O W I E N I E

Na podstawie art. 14a § 4 w związku z art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie, udzielając pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych w indywidualnej sprawie Podatnika przedstawionej w piśmie z dnia 7 kwietnia 2006 r. (z datą wpływu do tutejszego Urzędu w dniu 13 kwietnia 2006 r.)

p o s t a n a w i a

uznać stanowisko Spółki za prawidłowe.

U Z A S A D N I E N I E

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że podstawowym przedmiotem działalności gospodarczej Spółki jest działalność w zakresie budownictwa, wynajmu nieruchomości i zarządzania nieruchomościami. W ramach tej działalności Spółka wybudowała budynek biurowy w Warszawie. Budynek ten jest wynajmowany i zarządzany przez Spółkę.

Niezależnie od opisanego powyżej podstawowego przedmiotu działalności, Spółka dokonała inwestycji kapitałowych i finansowych innych niż bezpośrednie inwestycje w nieruchomości. Inwestycje kapitałowe polegały na nabyciu znacznych pakietów udziałów w spółkach zagranicznych:

- AS, spółce prawa norweskiego (udział stanowiący 100% kapitału zakładowego AS),

- LDA, spółce prawa portugalskiego (udział stanowiący 50% kapitału zakładowego LDA).

Nabycie udziałów w spółkach zagranicznych zostało sfinansowane środkami pochodzącymi z pożyczek udzielonych Spółce przez Pana T.

Ze środków tych zostały również sfinansowane inwestycje finansowe Spółki w postaci pożyczek udzielonych przez Spółkę spółkom AS i LDA.

Uchwałą z dnia 9 stycznia 2006 r. Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki utworzyło oddział Spółki - Oddział w Warszawie (zwany dalej "Oddziałem Spółki").

Oddział Spółki został utworzony w celu realizacji następujących zadań gospodarczych:

1) zarządzanie dotychczasowymi inwestycjami finansowymi i kapitałowymi Spółki, innymi niż bezpośrednie inwestycje w nieruchomości, a także zobowiązaniami związanymi z tymi inwestycjami;

2) dokonywanie nowych inwestycji finansowych i kapitałowych, innych niż bezpośrednie inwestycje w nieruchomości, a także zarządzanie tymi inwestycjami.

Do realizacji zadań gospodarczych Oddziału Spółki przeznaczono organizacyjnie i finansowo wyodrębnioną część przedsiębiorstwa Spółki stanowiącą zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, obejmującą:

a) udziały w AS, spółce prawa norweskiego (stanowiące 100% kapitału zakładowego AS) i LDA, spółce prawa portugalskiego (stanowiące 50% kapitału zakładowego LDA);

b) wierzytelności i inne prawa i obowiązki z tytułu pożyczek udzielonych przez Podatnika spółkom: ND Sp. z o.o., AS i LDA;

c) wierzytelności i inne prawa i obowiązki z tytułu umowy o prace budowlane na rzecz spółki AS;

d) inne aktywa: serwer komputerowy i środki transportu (samochód Alfa Romeo i motocykl);

e) prawa i obowiązki z tytułu następujących umów pożyczek udzielonych Spółce przez Pana T:

- w kwocie USD 100.000 na podstawie umowy z dnia 30 czerwca 2004 r.

- w kwocie EUR 1.200.000 na podstawie umowy z dnia 9 lipca 2004 r.

- w kwocie EUR 65.000 na podstawie umowy z dnia 3 listopada 2004 r.

- w kwocie 650.000 na podstawie umowy z dnia 10 marca 2005 r.

- w kwocie EUR 100.975 na podstawie umowy z dnia 15 czerwca 2005 r.

Zgodnie z uchwałą Zgromadzenia Wspólników, Oddział Spółki był jednostką samodzielnie sporządzającą bilans.

Na Dyrektora Oddziału Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki powołało Pana T, który był jednym z Członków Zarządu Spółki.

Zarząd Spółki dokonał wyceny składników majątkowych na potrzeby wnoszącego aport w przedstawiony we wniosku sposób.

W dniu 12 stycznia 2006 r. Oddział Spółki został wniesiony jako wkład niepieniężny (aport) na pokrycie podwyższenia kapitału ND Sp. z o.o. Podwyższenie kapitału spółki ND Sp. z o.o. zostało zarejestrowane przez właściwy sąd rejestrowy.

W związku z przedstawionym powyżej stanem faktycznym Spółka wnosi o potwierdzenie prawidłowości uznania, że przedmiotem wkładu niepieniężnego (aportu) wniesionego przez Spółkę do ND Sp. z o.o. była zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, a udziały ND Sp. z o.o. o łącznej wartości nominalnej 250.000 złotych, objęte przez Spółkę w zamian za ten wkład, nie są przychodem Spółki na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 7 w/w ustawy a contrario.

Zdaniem Wnioskodawcy, w przedstawionym stanie faktycznym przedmiotem wkładu niepieniężnego była zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W konsekwencji, udziały spółki ND Sp. z o.o. o łącznej wartości nominalnej 250 000 złotych, objęte w zamian za ten wkład nie są przychodem Spółki na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych a contrario.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego po zapoznaniu się z przedstawionymi okolicznościami, potwierdzając stanowisko Spółki, informuje co następuje:

Na podstawie przepisu art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) - dalej updop - przez pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby organizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest nie tylko wyodrębniona organizacyjnie, ale również posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

3. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

4. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące w/w zadania gospodarcze.

W przedmiotowej sytuacji Spółka wniosła aportem jako wkład niepieniężny na pokrycie podwyższenia kapitału ND Sp. z o.o. Oddział swojej Spółki. Oddział ten stanowi organizacyjnie i finansowo wyodrębnioną część przedsiębiorstwa Spółki, stanowiącą zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym także zobowiązań.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa to taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który może stanowić odrębny zakład realizujący zadania gospodarcze. Nie jest to więc suma poszczególnych składników, za pomocą których w przyszłości będzie można prowadzić (zorganizować) odrębny zakład, lecz zorganizowany zespół tych składników. Punktem odniesienia jest tu rola, jaką składniki majątkowe odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa - na ile stanowiły w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość.

Mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz stan faktyczny przedstawiony przez Spółkę należy stwierdzić, że wymienione we wniosku Spółki składniki przedsiębiorstwa posiadają cechy wymienione w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i mieszczą się w pojęciu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wobec powyższego, w opinii Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego, przedmiotem wkładu niepieniężnego (aportu) wniesionego przez Spółkę do ND Sp. z o.o. jest, zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 updop, zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Odnosząc się do kwestii udziałów ND Sp. z o.o. objętych przez Spółkę w zamian za wkład niepieniężny (aport), którego przedmiotem była zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki, Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie informuje co następuje:

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 7 updop przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, jest w szczególności nominalna wartość udziałów (akcji) w spółce kapitałowej albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny w innej postaci niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część; przepisy art. 14 ust. 1 - 3 stosuje się odpowiednio.

Wobec powyższego uznając, że w/w zespół składników materialnych i niematerialnych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa Spółki, to wniesienie go do ND Sp. z o.o. nie spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Należy zauważyć, że przychód i koszt jego uzyskania z tego tytułu ustala się na podstawie art. 15 ust. 1k pkt 2 updop w momencie odpłatnego zbycia udziałów lub akcji objętych w zamian za taki aport.

Reasumując powyższe, w opinii Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie, wkład niepieniężny (aport) opisany we wniosku wypełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w związku z czym na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 7 updop a contrario nie podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Biorąc powyższe pod uwagę Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie postanowił jak w sentencji.