Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że Spółka została obciążona przez szwajcarską spółkę z tytułu opłat licencyjnych za używanie oprogramowania. Spółka szwajcarska nie posiada bezpośrednio żadnych udziałów w kapitale Spółki, ani też Spółka nie posiada żadnych udziałów w kapitale spółki szwajcarskiej. Obie spółki mają za to tego samego udziałowca (posiadającego siedzibę na terytorium Konfederacji Szwajcarskiej), który posiada w każdej z tych spółek 100% udziału w kapitale.

W związku z tak przedstawionym stanem faktycznym Spółka stoi na stanowisku, iż na podstawie art. 21 ust. 3-7 ustawy z dnia 15.02.1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. Nr 54 z 2000r., poz. 654 ze zm.) szwajcarska spółka będąca beneficjentem należności z tytułu opłat licencyjnych, posiadająca tego samego udziałowca co Spółka, jest zwolniona z zapłaty na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej podatku od dochodów z tytułu otrzymanych należności licencyjnych.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego nie podziela stanowiska Spółki i wyjaśnia:

Zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, przychodów z odsetek, z praw autorskich lub praw pokrewnych, z praw do projektów wynalazczych, znaków towarowych i wzorów zdobniczych, w tym również ze sprzedaży tych praw, z należności za udostępnienie tajemnicy receptury lub procesu produkcyjnego, za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego, w tym także środka transportu, urządzenia handlowego lub naukowego, za informacje związane ze zdobytym doświadczeniem w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej (know-how) ustala się w wysokości 20% tych przychodów.

Zwolnienie dla niektórych przychodów w postaci należności licencyjnych zawarte w art. 21 ust. 3-7 na które powołuje się Spółka zostało wprowadzone ustawą z dnia 20 kwietnia 2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 93 z 2004r. poz. 894 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem zwalnia się od podatku dochodowego przychody, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:

1) wypłacającym należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest:

a) spółka będąca podatnikiem podatku dochodowego mająca siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

b) położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład, w rozumieniu art. 20 ust. 13, spółki podlegającej w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, jeśli wypłacane przez ten zagraniczny zakład należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, podlegają zaliczeniu do kosztów uzyskania przychodów przy określaniu dochodów podlegających opodatkowaniu w Rzeczypospolitej Polskiej,

2) uzyskującym przychody, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest spółka podlegająca w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania,

3) spółka:

a) o której mowa w pkt 1, posiada bezpośrednio nie mniej niż 25 % udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 2, lub

b) o której mowa w pkt 2, posiada bezpośrednio nie mniej niż 25 % udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1, lub

c) podlegająca w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, posiada bezpośrednio - zarówno w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1, jak i w kapitale spółki, o której mowa w pkt 2 - nie mniej niż 25 % udziałów (akcji),

4) odbiorcą należności, o których mowa w ust. 1 pkt 1, jest:

a) spółka, o której mowa w pkt 2, albo

b) zagraniczny zakład, w rozumieniu art. 20 ust. 13, spółki, o której mowa w pkt 2, jeżeli dochód osiągnięty w następstwie uzyskania tych należności podlega opodatkowaniu w tym państwie członkowskim Unii Europejskiej, w którym ten zagraniczny zakład jest położony.

Jednakże obowiązywanie powyższego zwolnienia zostało ograniczone art. 7 ustawy z dnia 18 listopada 2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 254 z 2004r. poz. 2533 ze zm.), zgodnie z którym zwolnienie, o którym mowa w art. 21 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ma zastosowanie do przychodów (dochodów) uzyskanych od dnia 1 lipca 2013 r. W związku z tym błędne jest stanowisko Spółki, iż zwolnienie to ma zastosowanie do osiągniętych obecnie przychodów.

Należy także wskazać, iż zgodnie z art. 6 ustawy z dnia 18 listopada 2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych innych ustaw podatek dochodowy od przychodów, o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych uzyskanych przez podatników, o których mowa w art. 21 ust. 3 pkt 2 tej ustawy, ustala się w wysokości:

1) 10 % przychodów - od dnia 1 lipca 2005 r. do dnia 30 czerwca 2009 r.,

2) 5 % przychodów - od dnia 1 lipca 2009 r. do dnia 30 czerwca 2013 r.

- jeżeli spełnione są łącznie warunki określone w art. 21 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W związku z tym w przypadku gdy spełnione są warunki określone w art. 21 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stawka podatku wynosi w obecnym stanie prawnym 10%. W celu ustalenia czy w przedmiotowym przypadku ta obniżona stawka podatku ma zastosowanie należy przeanalizować poszczególne warunki:

1. wypłacającym należności jest wnioskodawca, a więc spółka będąca podatnikiem podatku dochodowego mająca siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej;

2. uzyskującym przychody nie jest co prawda spółka podlegająca w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, lecz spółka podlegająca takiemu opodatkowaniu na terytorium Konfederacji Szwajcarskiej. Jednakże zgodnie z art. 21 ust. 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy ust. 3-7 stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 5 do ustawy. W tym załączniku wymieniono m.in. spółki utworzone według prawa szwajcarskiego, określane jako: "société anonyme"/"Aktiengesellschaft"/"societá anonima", "société a responsibilité limitée"/"Gesellschaft mit beschränkter Haftung"/"societá a responsibilitá limitata", "société en commandite par actions"/"Kommanditaktiengesellschaft"/ "societá in accomandita per azioni". W związku z tym jeśli spółka szwajcarska o któej mowa we wniosku jest jednym z podmiotów wskazanych w ww. załączniku to warunek niniejszy należy uznać za spełniony;

3. w lit. c tego punktu zawarty jest warunek iż spółka podlegająca w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania, posiada bezpośrednio - zarówno w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1, jak i w kapitale spółki, o której mowa w pkt 2 - nie mniej niż 25 % udziałów (akcji). W związku z tym jeśli obydwie spółki szwajcarskie o których mowa we wniosku są spółkami zorganizowanymi w formie wskazanej w załączniku 4 do ustawy to w przypadku wskazanym we wniosku warunek ten również należy uznać za spełniony;

4. kolejny warunek dotyczy odbiorcy należności. Jak wynika z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego odbiorca należności jest spółka, o której mowa w pkt 2. W związku z tym jeśli spełniony jest warunek nr 2 to niniejszy warunek również należy uznać za spełniony.

Należy również wskazać, iż zgodnie z art. 21 ust. 4 przepis ust. 3 ma zastosowanie w przypadku, gdy spółki, o których mowa w ust. 3 pkt 3, posiadają udziały (akcje) w wysokości, o której mowa w ust. 3 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat. Jeśli więc spółka szwajcarska posiada 100% udział w kapitale Spółki i w kapitale podmiotu będącym odbiorcą należności od co najmniej 2 lat to warunek ten także należy uznać za spełniony.

Reasumując, błędne jest stanowisko Spółki, iż zgodnie z art. 21 ust. 3-7 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych należności wskazane we wniosku sa zwolnione z opodatkowania. W przypadku spełnienia warunków o których mowa w art. 21 ust. 3-7 ww. ustawy należności te mogą być opodatkowane niższą stawką (10%).

Naczelnik tut. Urzędu jednocześnie informuje, iż zgodnie z art. 22a ww. ustawy przepisy art. 21 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. Jednakże Naczelnik tut. Urzędu nie jest organem właściwym do interpretowania zapisów takich umów, gdyż zgodnie z art. 14e ustawy Ordynacja podatkowa jedynym organem właściwym w tych sprawach jest minister właściwy do spraw finansów publicznych (Minister Finansów).