INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 10.10.2011 r. (data wpływu 11.10.2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży nieruchomości – jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 11.10.2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży nieruchomości.

W przedmiotowym wniosku zostały przedstawione następujące zdarzenia przyszłe:

Wnioskodawca prowadzi na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej działalność gospodarczą w Zakresie wynajmu powierzchni handlowych i usługowych w posiadanym budynku centrum handlowo-usługowo-rozrywkowym o łącznej powierzchni użytkowej 39.829,10 m², (dalej: „Centrum Handlowe”) zbudowanym na nieruchomościach obejmujących kilkanaście działek gruntowych, których Wnioskodawca jest właścicielem oraz w stosunku do jednej, właścicielem udziału wynoszącego 999/1000 działki częściowo zabudowanej drogą (dalej łącznie: „Nieruchomość”).

Wnioskodawca nabył prawo własności oraz udział w prawie własności Nieruchomości na podstawie umowy wniesienia przedsiębiorstwa tytułem aportu z dnia 30 września 2007 r. Aport podlegał w dniu jego wniesienia podatkowi od czynności cywilnoprawnych.

Budynek Centrum Handlowego został oddany do użytkowania w rozumieniu art. 2 pkt 14 Ustawy o VAT, przez spółkę K Sp. z o.o. w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT tj. wynajmowaniu powierzchni w Centrum Handlowym na cele usługowo-handlowe w 2001 r.. Wnioskodawca po nabyciu Nieruchomości kontynuuje wynajem powierzchni Centrum Handlowego na te same cele. Usługa najmu na cele usługowo handlowe jest opodatkowana podatkiem VAT.

Zaznaczyć należy, że ani K Sp. z o.o., ani Spółka nie poniosły wydatków na ulepszenie Centrum Handlowego, w stosunku do których miały prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, przekraczających 30% wartości początkowej budynku Centrum Handlowego. Nieruchomość nie jest wyodrębniona organizacyjnie oraz finansowo z przedsiębiorstwa Spółki. W szczególności, nie stanowi oddziału, zakładu, oddzielnej jednostki organizacyjnej, działu itp., nie jest dla niej sporządzany odrębny bilans. Spółka powierza zarządzanie Nieruchomością podmiotowi świadczącemu profesjonalne usługi zarządcze, do obowiązków których należy m.in. administrowanie i komercjalizacja umów najmu i administrowanie budynkiem Centrum Handlowego, doradztwo w zakresie prowadzenia działalności w zakresie najmu (dalej „Umowy o Zarządzanie”), a także zawarła szereg umów o świadczenie usług związanych z Nieruchomością takich jak umowy dotyczące zaopatrzenia w wodę i odprowadzania ścieków, dostarczania energii elektrycznej, sprzedaży energii cieplnej, sprzedaży gazu ziemnego, utrzymania przystanku autobusowego, świadczenia usług sprzątania, usług ochrony mienia oraz usług dezynfekcji, dezynsekcji i deratyzacji . Spółce przysługuje prawo do korzystania ze znaku towarowego „(także znaku graficznego) w odniesieniu do

Centrum Handlowego, a także do domeny www niezbędnej do promocji najemców.

W chwili obecnej ze względów biznesowych Spółka zamierza sprzedać Nieruchomość (dalej „Transakcja Sprzedaży”) na rzecz D Sp. z o.o. (dalej: „Kupujący”) („Zdarzenie Przyszłe”). W tym celu Wnioskodawca i Kupujący zawarli w dniu 21 września 2011 r. w formie aktu notarialnego, umowę przedwstępną sprzedaży Nieruchomości.

W związku z Transakcją Sprzedaży Spółka przeniesie na Kupującego:

• prawo własności i współwłasności działek gruntu,
• prawo własności budynku Centrum Handlowego,
• instalacje i infrastruktury związane z Centrum Handlowym, oraz
• związane z budynkiem Centrum Handlowego majątkowe prawa autorskie oraz prawa zależne odnoszące się do dokumentacji projektowej, co jest normalną konsekwencją sprzedaży budynku,
• prawa do domeny www oraz prawa autorskie cło projektu strony internetowej Centrum Handlowego, pozwalające najemcom na promowanie ich działalności, a także prawa do używania znaku towarowego „P”.
  
  

Zgodnie z art. 678 Kodeksu cywilnego z dnia 23 kwietnia l 964 r. (Di U. Nr 16, poz. 93) (dalej: k.c.), na Kupującego przejdą po nabyciu nieruchomości, z mocy samego prawa, umowy najmu powierzchni handlowo-usługowych w Centrum Handlowym.

W konsekwencji, aby Kupujący nie został obciążony ryzykiem związanym z tymi umowami, Spółka zobowiązała się dodatkowo w ww. umowie przedwstępnej do przeniesienia na Kupującego, po sprzedaży Nieruchomości, środki finansowe stanowiące kaucje zabezpieczające zobowiązania najemców wynikające z umów najmu i wszystkie inne zabezpieczenia zobowiązań najemców wynikających z tych umów oraz środki z wypłaty ubezpieczeń, wypłacone lub przysługujące Spółka z tytułu polisy ubezpieczenia od szkód majątkowych i ewentualnej polisy ubezpieczeniowej utraty zysku, którą może ponieść właściciel Nieruchomości/Centrum Handlowego wskutek fizycznej szkody.

Jednocześnie zaznaczyć należy, że w związku z planowaną Transakcją Sprzedaży ww. Nieruchomości nie zostaną przeniesione na Kupującego przez Spółkę inne składniki przedsiębiorstwa Spółki, w tym te ekonomicznie i funkcjonalnie związane z Nieruchomościami m.in.:

• firma Spółki ani nazwa przedsiębiorstwa;
• wierzytelności i inne prawa majątkowe, wszelkie inne prawa i zobowiązania majątkowe
• zobowiązania wynikające z ewentualnych umów finansowania,
• należności i zobowiązania wynikające z zawartych przez Sprzedającego umów najmu naliczone do dnia Transakcji Sprzedaży
• księgi handlowe Spółki;
• Umowy o zarządzanie Nieruchomością/Centrum Handlowym - obecne umowy zostaną rozwiązane, a zarządzanie Centrum Handlowym lub ewentualnie powierzenie zarządzania innemu podmiotowi będzie znajdować się w gestii Kupującego;
• umowy o dostawę mediów i inne umowy o świadczenie usług, w szczególności umowy dotyczące zaopatrzenia w wodę i odprowadzania ścieków, dostarczania energii elektrycznej, sprzedaży energii cieplnej, sprzedaży gazu ziemnego, utrzymania przystanku autobusowego, świadczenia usług sprzątania, usług ochrony mienia oraz usług dezynfekcji, dezynsekcji i deratyzacji zostaną rozwiązane a zapewnienie zaopatrzenia Centrum Handlowego w media oraz zapewnienie świadczenia innych usług niezbędnych do funkcjonowania Centrum Handlowego będzie znajdować się w gestii Kupującego;
• umowy związane z obsługą administracyjną Spółki (prowadzenie ksiąg, obsługa prawna, itp.); N umowy rachunku bankowego oraz środki pieniężne należące do Spółki (za wyjątkiem (kaucji).
  
  

Zaznaczyć należy, że zgodnie z informacjami uzyskanymi od Kupującego, ten ostatni będzie wykorzystywać Centrum Handlowe, po jego nabyciu, do prowadzenia działalności opodatkowanej VAT.

Zarówno Sprzedający, jak i Wnioskodawca są zarejestrowanymi czynnymi podatnikami VAT w Polsce i spełniają ustawową definicję podatnika VAT z art. 15 Ustawy o VAT.

Spółka informuje, iż w zakresie wyżej przedstawionego zdarzenia przyszłego do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie złożony zostanie również wniosek o udzielenie interpretacji przepisów prawa podatkowego przez Kupującego. Spółka oświadcza, że elementy stanu faktycznego objęte wnioskiem o wydanie interpretacji w dniu złożenia wniosku nie są przedmiotem toczącego się postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, postępowania kontrolnego organu kontroli skarbowej oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta, co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego lub organu kontroli skarbowej.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1. Czy w przedstawionym stan je faktycznym, sprzedaż składnika majątkowego, jakim jest Nieruchomość stanowić będzie sprzedaż składników majątkowych, a nie zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa i w konsekwencji Transakcja Sprzedaży będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako odpłatna dostawa towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 W Zw. z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT...
2. Czy w przedstawionym stanie faktycznym, Spółka będzie miała prawo do rezygnacji ze zwolnienia z opodatkowania dostawy Nieruchomości podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT i w konsekwencji, której planowana Transakcja Sprzedaży będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów opodatkowaną według właściwych stawek podatku VAT...
   
   

Zdaniem Wnioskodawcy, planowana Transakcja Sprzedaży niewyodrębnionej organizacyjnie i finansowo Nieruchomości stanowić będzie sprzedaż (dostawę) składników majątku, ponieważ nie będzie można jej zakwalifikować ani jako transakcji zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa i, w konsekwencji, sprzedaż ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Uzasadnienie

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług pod>ega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT i obejmuje ono rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Sprzedaż nieruchomości, co do zasady stanowi odpłatną dostawę towarów w rozumieniu ustawy o VAT. Tym niemniej, stosownie do art. 6 ustawy o VAT przepisów ustawy nie stosuje się między innymi do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Dlatego też dla prawidłowego wykazania, czy przedmiotowa sprzedaż Nieruchomości podlega opodatkowaniu VAT, istotne jest stwierdzenie, że w danym stanie faktycznym nie dochodzi do zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Zbycie przedsiębiorstwa

Przepisy ustawy o VAT oraz przepisy wykonawcze do niej nie definiują pojęcia przedsiębiorstwa. Jednak w doktrynie, orzecznictwie (przykładowo: wyrok SN z dnia 20 grudnia 2000 r., sygn. III RN 163/00; wyrok WSA w Warszawie z dnia 6 października 2009 r., sygn. III SA/Wa 368/09) oraz interpretacjach wydawanych przez organy podatkowe (interpretacja indywidualna z dnia 4 listopada 2008 r., wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie, sygn. IPPP1/4431-510/08-3/GD; interpretacja indywidualna z dnia 13 listopada 2008 r., wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie, sygn. IPPP1/443-1641/08-4/SM) powszechnie przyjmuje się, że do zdefiniowania tego pojęcia w zakresie ustaw podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 k.c.

Zgodnie z art. 551 k.c - przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności;

1. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5. koncesje, licencje i zezwolenia;
6. patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8. tajemnice przedsiębiorstwa;
9. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
   
   

Jak wynika z ugruntowanej pozycji organów skarbowych przedsiębiorstwo jako przedmiot sprzedaży musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Należy podkreślić, iż cechą charakterystyczną przedsiębiorstwa jest oderwanie od podmiotu będącego jego właścicielem. Oznacza to, że nie jest to zwykła suma składników materialnych i niematerialnych, ale jego istotą jest właśnie to, iż stanowi zorganizowaną całość. To element organizacji pozwala odróżnić je od jego majątku.

I tak, przykładowo, w interpretacji wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 14 listopada 2008 r. (sygn. IPPP2-443-1382/08-3/BM) Dyrektor stwierdził, że; „Nie wystarczy bowiem, że ze względu na pewną samodzielność pod względem technicznym, czy nawet organizacyjnym, powyższy zespół składników majątkowych mógłby potencjalnie stanowić odrębne przedsiębiorstwo, ponieważ art. 6 pkt 1 ustawy wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie wszystkich składników niemajątkowych i majątkowych powiązanych ze sobą funkcjonalnie i przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia wyłącznie składników majątkowych, które potencjalnie mogłyby stanowić przedsiębiorstwo”.

Z przedstawionego powyżej przez Spółkę zdarzenia przyszłego wynika jednoznacznie, że przedmiotem Transakcji Sprzedaży będą poszczególne składniki majątku Spółki a nie przedsiębiorstwo Spółki. Na potwierdzenie tej tezy Spółka przytacza poniższą argumentację.

Po pierwsze, Spółka nie zbywa wszystkich elementów, które zgodnie z przepisami k.c. tworzą przedsiębiorstwo. NSA w wyroku z dnia 26 lutego 2010 r., I FSK 150109, stwierdził, „że jeżeli z przedmiotu zbycia wyłączone są istotne elementy przedsiębiorstwa, jak np. firma, patenty, prawa autorskie, to mamy do czynienia ze sprzedażą składników majątkowych, a nie ze sprzedażą przedsiębiorstwa.”

Po drugie, należy podkreślić, że z perspektywy Spółki przedmiotem Transakcji Sprzedaży jest tylko pojedynczy składnik majątkowy w postaci Nieruchomości wraz z rzeczami, bądź prawami, które do niego przynależą, jak np. prawa autorskie związane z projektem architektonicznym Centrum Handlowego. W praktyce obrotu nieruchomościami przeniesienie własności Budynku jest zawsze powiązane z przeniesieniem prawa do projektu architektonicznego. Analogicznie ponieważ z budynkiem przeniesione zostaną na Kupującego z mocy prawa umowy najmu, Spółka przeniesie na Kupującego zabezpieczenia realizacji obowiązków najemców oraz domenę internetową.

Warto w tym miejscu podkreślić, że z punktu widzenia przepisów podatkowych istotne jest, czy dany zbiór składników majątkowych ma charakter przedsiębiorstwa z punktu widzenia zbywcy, na moment dokonania transakcji.

Jak stwierdził bowiem Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 17 października 2000 r., Ocena, czy doszło do nabycia przedsiębiorstwa jest więc możliwa in concreto, a miarodajne jest ustalenie, czy nabyto minimum środków, bez których kontynuowanie przez nabywcę działalności gospodarczej realizowanej przed zbyciem nie jest możliwe, Dlatego też zbycie przedsiębiorstwa powinno obejmować co najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwo” (Sygn. I CKN 850/98, cytowany wielokrotnie w orzeczeniach sądów administracyjnych).

Jak już podkreślano powyżej, z perspektywy Spółki przedmiotem zbycia nie będzie przedsiębiorstwo, ponieważ przedmiotem Transakcji Sprzedaży nie będą składniki bezwzględnie niezbędne do prowadzenia przedsiębiorstwa Spółki. Dopiero, bowiem funkcjonalnie połączony zespół tych wszystkich elementów pozwala na samodzielne prowadzenie przedsiębiorstwa.

Spółka stoi na stanowisku, iż aby przy prowadzeniu działalności gospodarczej polegającej na wynajmowaniu Nieruchomości można było mówić o przedsiębiorstwie i zachowaniu funkcjonalnych związków pomiędzy poszczególnymi jego składnikami, niezbędne jest aby dana Nieruchomość była wyposażona w dodatkowe elementy składowe, umożliwiające m.in. zarządzanie tą Nieruchomością czy też zapewnienie jej zaopatrzenia w stosowne media, a także posiadanie odpowiedniej wiedzy fachowej. Ze względu na fakt, że Spółka powierza czynności operacyjne związane z zarządzaniem Nieruchomością podmiotom zewnętrznym, na podstawie zawartych umów, natomiast przedmiotem opisywanej Transakcji Sprzedaży będą jedynie Nieruchomość i wymienione składniki z nią ściśle związane, Kupujący, aby prowadzić działalność gospodarczą w oparciu o nabytą Nieruchomość będzie musiał dysponować, w ramach własnego przedsiębiorstwa, środkami techniczno- ludzkimi pozwalającymi na samodzielne prowadzenie działalności np. w jego gestii będzie zawarcie odpowiedniej umowy o zarządzanie Nieruchomością, zatrudnienie pracowników etc.

Z tego powodu należy uznać, że Spółka zbywa składnik majątkowy w postaci Nieruchomości, która dopiero po dokonaniu przez Nabywcę określonych działań organizacyjnych mogłaby stać się przedsiębiorstwem Nabywcy.

Po trzecie, mimo znacznej wartości nabywanych składników majątkowych, w opinii Spółki nie ma uzasadnienia twierdzenie, że transfer tych składników mógłby stanowić podstawę do uznania danej transakcji za transfer przedsiębiorstwa wyłącznie ze względu na charakteryzowanie się przez te elementy znaczną wartością. Dla celów spełnienia przesłanek definicji przedsiębiorstwa nie jest bowiem istotna wartość przenoszonych składników majątkowych, lecz ich wzajemne, funkcjonalno-organizacyjne, powiązania. Podobne stanowisko zostało zaprezentowane przez NSA w wyroku z dnia 6 października 1995 r. w Gdańsku (SA/Cd 1959/94).

W tym kontekście, w ocenie Spółki opisana w Zdarzeniu Przyszłym Transakcja Sprzedaży nie może być traktowana jako zbycie przedsiębiorstwa. Przedmiotem Transakcji Sprzedaży jest bowiem tylko i wyłącznie zabudowana nieruchomość i niektóre związane z nią inne składniki majątku np. umowy najmu przechodzące z mocy prawa, które na dzień dokonania transakcji nie tworzą organizacyjnej funkcjonalnej całości za pomocą, której można by prowadzić działalność gospodarczą czy tez realizować określone funkcje w ramach takiej działalności, zatem nie tworzą przedsiębiorstwa.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa

Analogiczną interpretację należy przyjąć odnośnie hipotezy zakwalifikowania sprzedaży Nieruchomości, jako sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych dla realizacji określonych zadań gospodarczych, który jednocześnie mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące te zadania (dalej: „ZCP”).

Z przepisu tego wynika zatem, że za ZCP można uznać wchodzący w skład przedsiębiorstwa taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który jest jednocześnie:

• wyodrębniony organizacyjnie,
• wyodrębniony finansowo,
• samodzielny, tzn. może stanowić niezależne i samodzielne przedsiębiorstwo
  
  

Zgodnie z ugruntowaną pozycją organów podatkowych i orzecznictwem sądów ZCP nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić przedsiębiorstwo, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) wydzielonych w istniejącym przedsiębiorstwie, na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej pozwalające na samodzielną realizację żądań gospodarczych. Łączne spełnienie wyżej wymienionych przesłanek jest niezbędne, aby można było stwierdzić, iż mamy do czynienia z ZCP.

Stanowisko takie zostało potwierdzone w orzecznictwie np. w wyroku WSA w Lublinie z dnia 12 października 2007 r., sygn. I SA/Lu 403/07 czy też w wyroku WSA w Kielcach z dnia 13 sierpnia 2009 r., syng. I SA/Ke 226/09.

W wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić wówczas, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa, np. dział, wydział, oddział, itp. Jak stwierdził Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji prawa podatkowego z dnia 28 lutego 2011 r. (sygn. IPPP1-443-1318/10-2/JL) takie organizacyjne wydzielenie powinno być dokonane na podstawie statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze. Wyodrębnienie finansowe oznacza, stosownie do interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 25 lipca 2011 r. (Sygnatura IPPP1-443-710/11-2/JL sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W sytuacji wyodrębnienia finansowego możliwe jest oddzielenie finansów przedsiębiorstwa od finansów jego zorganizowanej części”. Natomiast wyodrębnienia funkcjonalne to kryterium, „sprowadzające się do ustalenia, czy wyodrębniona organizacyjnie całość jest w stanie przejąć zadania oraz samodzielnie funkcjonować na rynku”. Jak wynika z treści art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT organizacyjne i finansowe wyodrębnienie musi istnieć w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Nie jest zatem wystarczające, aby zbywane składniki majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo u nabywcy. Zbywane składniki majątkowe muszą stanowić ZCP u zbywcy.

Spółka podkreśla, że Nieruchomość nie została w żaden sposób wydzielona organizacyjnie w ramach prowadzonego przedsiębiorstwa. W szczególności brak jest jakiegokolwiek statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze, który stanowiłby o takim wydzieleniu. Spółka nie dokonała także wyodrębnienia finansowego i księgowego centrów kosztów i przychodów odnośnie Nieruchomości. Nieruchomość nie stanowi także funkcjonalnie odrębnej całości tj. nie obejmuje elementów niezbędnych do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. Ponadto, w ramach planowanej sprzedaży nie zostaną przeniesione na Kupującego zobowiązania związane bezpośrednio z Nieruchomością, za wyjątkiem tych wynikających z umów najmu, które przejdą z mocy prawa, ani umowy z podmiotami trzecimi niezbędne do realizowania działalności polegającej na wynajmie.

Przeniesienie zobowiązań stanowi element konieczny do stwierdzenia, że dochodzi do dostawy ZPC. Z uwagi na powyższe zbywany składnik majątkowy tj. Nieruchomość oraz inne związane z nią prawa nie będą stanowić ZCP. W konsekwencji nie można również powiedzieć, że Kupujący stanie się właścicielem zorganizowanej części przedsiębiorstwa Spółki i będzie w stanie prowadzić działalność tylko w oparciu o nabytą Nieruchomość.

Skoro przedmiot planowanej Transakcji Sprzedaży nie będzie stanowił ani przedsiębiorstwa, ani ZCP, jego zbycie nie będzie podlegało wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Konsekwentnie, w ocenie Wnioskodawcy planowana Transakcja Sprzedaży, jako transakcja zbycia obejmująca Nieruchomości i inne ściśle związane z nią składniki majątku będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako odpłatna dostawa towarów w rozumieniu art. 5 ust. 1 ustawy o VAT.

Stanowisko Wnioskodawcy zostało potwierdzone przez organy podatkowe w następujących interpretacjach: interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w dniu g marca 2010 r. o sygn. IPPPJ/443-37/10-2/AW, interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w dniu 24 lutego 2010 r. o sygn. IPPP3/443-1233/09-2/KC, interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 29 czerwca 2010 r., o sygn. IPPP3/443-277/10-4/KT, interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 15 lipca 2010 r., o sygn. IPPP1-443-536/10-2/PR, interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 20 stycznia 2011 r., o sygn. PPP2/443-855/10-5/KG interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 1 marca 2011r., o sygn. IPPP1/443-15/11-4/ISz, interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 9 marca 2010 r.,. o sygn. IPPP1/443-37/10-2/AW.

Ad. 2

Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług sprzedaży Nieruchomości Stanowisko podatnika Zdaniem Wnioskodawcy, w kontekście przedstawionego stanu faktycznego dostawa Nieruchomości będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania podatkiem VAT zgodnie z art. 43 ustęp 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym Strony (Kupujący oraz Sprzedający) będą uprawnione do rezygnacji z tego zwolnienia na podstawie art. 43 ustęp 10 ustawy o VAT i wyboru opodatkowania sprzedaży podatkiem VAT.

Uzasadnienie

Zgodnie z art. 146a pkt 1 Ustawy o VAT, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do 31 grudnia 2013 r. stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. li ust 13, art. 109 ust 2 i art. 110 wynosi 23%. Jednakże zarówno w treści Ustawy o VAT, jaki przepisach wykonawczych do niej, przewidziane zostały zwolnienia od podatku oraz obniżone stawki.

Wmyśl art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem, gdy:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.
   
   

W świetle wyżej przytoczonego przepisu, kluczowym dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynku lub budowli jest ustalenie, kiedy nastąpiło ich pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Przez pierwsze zasiedlenie — zgodnie z art. 2 pkt 14 Ustawy o VAT — rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1. wybudowaniu lub
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.
   
   

Aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do oddania budynku (budowli) do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Sformułowanie „w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu” należy rozumieć, jako czynności wymienione w art. 5 obecnie obowiązującej ustawy o VAT i dokonywanych w okresie jej obowiązywania, jak również dokonanych pod rządami ustawy z dnia 08.01.1993 r. o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym (Dz. U s 11, poz. 50 ze zm.). Pierwsze zasiedlenie będzie zatem miało miejsce wówczas, gdy wybudowany lub ulepszony budynek (obiekt) zostanie sprzedany lub np. oddany w dzierżawę i najem, bowiem zarówno sprzedaż, jaki dzierżawa są czynnościami podlegającymi opodatkowaniu.

Natomiast, w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

1. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.
   
   

W oparciu o art. 43 ust. 7a ustawy, warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części wstanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga przepis art. 29 ust. S ustawy o VAT. Na podstawie tego przepisu w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntów. Z powołanych wyżej przepisów jednoznacznie wynika, że co do zasady grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku VAT, również sprzedaż gruntu korzysta ze zwolnienia od podatku. Przedmiotem sprzedaży jest także udział w prawie własności działki wynoszący 999/1000 częściowo zabudowanej drogą, która to czynność stanowić będzie, zdaniem Spółki, dostawę towarów w rozumieniu przepisów o VAT. Kwalifikacja sprzedaży udziału w prawie własności działki gruntowej jako dostawy towaru została potwierdzona w wyrokach sądów administracyjnych oraz w interpretacjach indywidualnych np. w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 21.01.2011 r. (IPPP3/443-1103/10-3/LK), w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 14.05.2010 (ITPP2/443-129/10/AW), w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 05.05.2010 r. (IPPP2/443-97/10-5/AO).

Własność Nieruchomości została nabyta przez Spółkę w 2007 roku w ramach aportu przedsiębiorstwa. Do pierwszego zasiedlenia doszło w 2001 r., przed nabyciem przedmiotowych budynków, gdyż poprzedni właściciel oddał budynek Centrum Handlowego do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, oddając go w najem. Ponadto, ani spółka K. Sp. z o.o, ani Spółka nie dokonały przed planowaną dostawą ulepszeń Centrum Handlowego, których wysokość stanowiłaby co najmniej 30% wartości tego środka trwałego.

Z powyższego wynika, iż Transakcja Sprzedaży przez Wnioskodawcę budynku Centrum Handlowego, nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim. Sprzedaż nie nastąpi również w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia.

W związku z powyższym sprzedaż budynku Centrum Handlowego będzie mogła korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku VAT. Nie będzie ona, bowiem dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a od momentu pierwszego zasiedlenia minie okres dłuższy niż 2 lata.

Spełnione są zatem warunki umożliwiające zastosowanie zwolnienia określonego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. W związku z powyższym, również zbycie gruntów, na których posadowiony jest budynek Centrum Handlowego korzysta ze zwolnienia od podatku VAT.

Stosownie do dyspozycji art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czyn ni;
2. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.
   
   

Podsumowując, zdaniem Spółki, planowana Transakcja Sprzedaży Nieruchomości będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony (Spółka i Kupujący) będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT i wyboru opodatkowania dostawy podatkiem VAT. W konsekwencji planowana Transakcja Sprzedaży będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów opodatkowaną według właściwej stawki podatku VAT.

Stanowisko Spółki w tym zakresie poparte interpretacjami wydawanymi w tym samym lub w podobnym stanie faktycznym np. interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 21.01.2011 r. (IPPP3/443-1103/10-3/ LK).

Mając powyższe na uwadze, Spółka wnosi o potwierdzenie prawidłowości przedstawionego przez nią stanowiska.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionych zdarzeń przyszłych uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzeń przyszłych przedstawionych przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.