POSTANOWIENIE

Na podstawie art.14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r – Ordynacja podatkowa (tekst jednolity: Dz.U. z 2005r Nr 8, poz.60) po rozpatrzeniu wniosku z dnia 01 września 2005r (data wpływu do tutejszego urzędu) żądającego udzielenia pisemnej interpretacji w zakresie stosowania przepisów art.43 ust.1 pkt 2, art.86- ust.1, ust.3, ust.4 pkt 7 lit. a.), ust.5, ust.7 ustawy z dnia 11 marca 2004r o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2004r Nr 54 poz.535 ze zm.) oraz § 8 ust.1 pkt 5 Rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004r. Nr 97, poz.970 ze zm.)

NACZELNIK TRZECIEGO MAZOWIECKIEGO URZĘDU SKARBOWEGO W RADOMIU

stwierdza, że stanowisko wnioskodawcy jest nieprawidłowe w części dotyczącej zakupu samochodu osobowego jako towaru handlowego, w pozostałej części jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

-stan faktyczny podany we wniosku: „Dnia 04.06.2004 zawarliśmy umowę leasingu operacyjnego, której przedmiotem jest samochód osobowy BMW 350d. W/w samochód jest wykorzystywany przez nas do czynności opodatkowanej. Ponieważ samochód ten nie spełniał w dniu podpisania umowy leasingu warunku zawartego w art. 86 ust. 3 ustawy o podatku od towarów i usług w wersji obowiązującej do 21 sierpnia 2005r. (tzw. Wzór Lisaka) dlatego podczas trwania umowy leasingowej podatek VAT odliczany był zgodnie z art. 86 ust. 7 ustawy o VAT, czyli odliczaliśmy 50% podatku naliczonego od raty leasingowej, ale nie więcej niż 5000 zł w całym okresie użytkowania samochodu.Obecnie chcemy rozwiązać umowę leasingową i wykupić samochód z firmy leasingowej z zamiarem jego dalszej odsprzedaży.”

-treść pytania: 1. „Proszę o informację czy jeżeli odkupujemy samochód od firmy leasingowej wyłącznie w celu sprzedaży to przysługuje nam pełne odliczenie zgodnie z art. 86 ust. 4 pkt 7 lit.a) ustawy o VAT, mimo iż głównym przedmiotem naszej działalności nie jest odprzedaż samochodów, zakładając, że przy sprzedaży naliczamy stawkę podatku należnego w wysokości 22%.” 2. „Proszę również o informację czy jeżeli odkupujemy samochód od firmy leasingowej z zamiarem przeznaczenia go do działalności gospodarczej to możemy ponownie odliczyć VAT naliczony zgodnie z art. 86 ust. 3 ustawy o VAT, w wysokości 60%, ale nie więcej niż 6000zł. Natomiast gdy będziemy go sprzedawać to skorzystamy ze zwolnienia z VAT.”

-stanowisko wnioskodawcy wobec powyższego stanu faktycznego: 1.) Uważamy, że nie jest potrzebny w tym przypadku odpowiedni wpis o wykonywanej takiej działalności w umowie spółki oraz w rejestrze przedsiębiorców w Krajowym Rejestrze Sądowym, ponieważ byłoby to niezgodne z podstawową zasadą neutralności podatku od towarów i usług, która zakłada całkowite uwolnienie podatnika od ekonomicznego ciężaru podatku. Także w art. 4 ust. 3 VI Dyrektywy Rady Europejskiej (77/388/EEC) przewiduje się, że państwa członkowskie mogą uznać za podatnika podmiot, który okazjonalnie dokonuje transakcji związanych z działalnością handlową. 2.) Uważamy, że mimo iż już raz odliczyliśmy VAT, zgodnie z art. 86 ust. 7 ustawy VAT, od faktur leasingu to w momencie odkupu tego samego samochodu od firmy leasingowej zgodnie z art. 86 ust. 3 ustawy po raz kolejny odliczamy VAT. Leasing operacyjny jest umową polegającą na tym, że leasingobiorca w sposób czasowy używa towar stanowiący własność leasingodawcy, a podstawową formą wynagrodzenia za powyższą usługę jest czynsz (rata). Opcja wykupu samochodu będącego przedmiotem umowy leasingu operacyjnego jest zawarta w ogólnych warunkach umowy leasingowej i stanowi wyłącznie propozycję leasingodawcy, z której leasingobiorca może skorzystać dopiero po zakończeniu właściwej umowy. Wykup przedmiotu leasingu nie stanowi istoty umowy leasingu operacyjnego. Oznacza to, że po zakończeniu właściwej umowy leasingu leasingobiorca ma jedynie możliwość, a nie obowiązek nabycia przedmiotu umowy leasingu. W związku z powyższym, uważamy, że wykup przedmiotu leasingu jest odrębną czynnością nie związaną z samą umową leasingu i można odliczyć od tego wykupu VAT naliczony zgodnie z art. 86, ust. 3 ustawy o VAT. I takie samo stanowisko zajął Urząd Skarbowy w Ostrowie Wielkopolskim w odpowiedzi z dnia 2006.01.16 sygnatura: PP/443 - 1/06. Natomiast w momencie gdy będziemy sprzedawać ten samochód to skorzystamy z zapisu §8 ust. 1 pkt 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27.04.2004r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o VAT, który zwalnia od podatku również dostawę samochodów osobowych i innych pojazdów samochodowych przez podatników, którym przy ich nabyciu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86, ust. 3 i 5 ustawy, jeżeli te samochody i pojazdy są towarami używanymi w rozumieniu art. 43, ust. 2 pkt 2 ustawy. Uważamy, że okres używania, w tym przypadku należy liczyć od momentu zawarcia umowy leasingu, której przedmiotem był w/w samochód tj. od dnia 04.06.2004. Pojęcia używania nie należy utożsamiać z prawem własności i można używać rzecz nie będąc jej właścicielem. Takie samo stanowisko zajął Naczelnik Pomorskiego Urzędu Skarbowego w Gdańsku z dnia 16.08.2005 PV/443-202/IV/2005/DB oraz Naczelnik Urzędu Skarbowego Warszawa-Targówek z dnia 22.08.2005 1437/ZI/443/313/DJW/05. Reasumując rozróżniamy dwa stany faktyczne. Uważamy że jeżeli naszym zamiarem jest odkup samochodu wyłącznie w celu sprzedaży to traktujemy go jak towar handlowy i zgodnie z art. 86 ust. 7 ustawy o VAT odliczamy 100% podatku VAT naliczonego i wystawiamy fakturę sprzedaży VAT ze stawką podatku należnego 22%. Natomiast w drugim przypadku jeśli odkupujemy samochód od firmy leasingowej do celów prowadzenia działalności gospodarczej to zgodnie z art. 86 ust. 3 odliczamy 60% podatku naliczonego VAT nie więcej niż 6000zł mimo iż wcześniej odliczyliśmy już VAT od faktur leasingowych za ten samochód zgodnie z art. 86 ust. 7 ustawy VAT. Ponadto przy sprzedaży tego samochodu zastosujemy zwolnienie z VAT. Zatem zastosowanie odpowiedniej stawki VAT należy uzależnić od celu, w jakim wykupimy samochód od firmy leasingowej.

-ocena prawna stanowiska wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym

Art. 86 ust.1 ustawy z dnia 11 marca 2004r o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004r Nr 54, poz. 535 ze zm.) - zwanej dalej „ustawą o VAT”, stanowi że w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art.15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art.114, art.119 ust.4, art.120 ust.17 i 19 oraz art.124. Zapisy ustępów 3-7 regulują prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w przypadku nabycia i używania samochodów osobowych oraz innych pojazdów samochodowych.I tak ust.3 stanowi, że w przypadku nabycia samochodów osobowych oraz innych pojazdów samochodowych o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony kwotę podatku naliczonego stanowi 60 % kwoty podatku określonej w fakturze lub kwoty podatku należnego z tytułu wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów lub kwoty podatku należnego od dostawy towarów, dla której podatnikiem jest ich nabywca - nie więcej jednak niż 6.000zł. Przepis ten nie dotyczy jednak przypadków, gdy przedmiotem działalności podatnika jest odprzedaż tych samochodów (pojazdów) – co wynika z art. 86 ust. 4 pkt 7 lit. a.) ustawy o VAT. Nie jest istotne czy podatnik ma w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej handel samochodami. Jeżeli kupuje samochody osobowe w celu ich dalszej odprzedaży, wprowadza je do ewidencji księgowej jako towary handlowe, to korzysta z odliczenia podatku naliczonego w całości.W przypadku przedstawionym przez Wnioskodawcę, w sytuacji, gdy wykupi On pojazd (używany na podstawie umowy leasingu) od leasingodawcy z zamiarem jego dalszej odprzedaży, mamy do czynienia z samochodem używanym, którego sprzedaż korzysta ze zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami), który mówi, że zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług jest dostawa towarów używanych (z wyjątkiem gruntów), których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku, jeżeli w stosunku do tych przedmiotów nie przysługiwało dokonującemu dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wyjątek od powyższej zasady stanowi § 8 ust. 1 pkt 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 97, poz. 970 z późn. zm.). Według tego przepisu zwolniona jest dostawa samochodów osobowych i innych pojazdów samochodowych, przez podatników, którym przy ich nabyciu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 3 i 5 ustawy o VAT, jeżeli te samochody i pojazdy są towarami używanymi w rozumieniu art. 43 ust. 2 pkt 2 ustawy. Należy stwierdzić, że do okresu używania pojazdu zalicza się również okres, w którym podatnik użytkował pojazd na podstawie umowy leasingu, pod warunkiem, że faktycznie używał go w prowadzonej działalności gospodarczej, a nie – na przykład – oddał innej osobie do używania.Reasumując, skoro przedmiotowy samochód był faktycznie używany przez Wnioskodawcę jest więc towarem używanym, zgodnie z art. 43 ust. 2 pkt 2 cytowanej ustawy i to jego sprzedaż będzie zwolniona od podatku od towarów i usług, w związku z powyższym Wnioskodawcy nie będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z przedmiotowej faktury zakupu. Odnośnie pytania numer 2, organ podatkowy zważył, co następuje: Jeżeli Wnioskodawca wykupi przedmiotowy samochód z zamiarem przeznaczenia go do działalności gospodarczej to będzie mógł odliczyć VAT naliczony z faktury zakupu, zgodnie z art.86 ust.3 ustawy o VAT, w wysokości 60%, ale nie więcej niż 6000zł. Prawo to nie jest ograniczone wcześniejszym skorzystaniem przez Wnioskodawcę, z prawa określonego w art.86 ust.7 ustawy o VAT. Korzystanie z przedmiotowego samochodu w oparciu o umowę leasingu jest odrębnym stanem, zarówno faktycznym jak i prawnym, od transakcji nabycia tego samochodu. Natomiast sprzedaż tego samochodu będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług. W świetle art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami) zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług jest dostawa towarów używanych (z wyjątkiem gruntów), których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku, jeżeli w stosunku do tych przedmiotów nie przysługiwało dokonującemu dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wyjątek od powyższej zasady stanowi § 8 ust. 1 pkt 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 97, poz. 970 z późn. zm.). Według tego przepisu zwolniona jest dostawa samochodów osobowych i innych pojazdów samochodowych, przez podatników, którym przy ich nabyciu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 3 i 5 ustawy o VAT, jeżeli te samochody i pojazdy są towarami używanymi w rozumieniu art. 43 ust. 2 pkt 2 ustawy. Należy stwierdzić, że do okresu używania pojazdu podatnik może zaliczyć również okres, w którym użytkował pojazd na podstawie umowy leasingu, pod warunkiem, że faktycznie używał go w prowadzonej działalności gospodarczej, a nie – na przykład – oddał innej osobie do używania. Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu zwraca uwagę, że w przedmiotowej sprawie będą miały również zastosowanie przepisy art. 91 ust. 2 i 7 ustawy o podatku od towarów i usług. W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym, są zaliczane przez podatnika do środków trwałych podlegających amortyzacji, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat korekty podatku naliczonego. Roczna korekta w omawianym przypadku dotyczy jednej piątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu. W myśl przepisu ust. 4 ww. artykułu w przypadku gdy w okresie korekty nastąpi sprzedaż środków trwałych, uważa się, że towary te są nadal używane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty. Korekta po sprzedaży, o której mowa, powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż (art. 91 ust. 5 ustawy). Jeżeli towary lub usługi, o których mowa, zostaną: 1) opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru związane jest z czynnościami opodatkowanymi, 2) zwolnione lub nie podlegały opodatkowaniu - do obliczenia korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi lub niepodlegającymi opodatkowaniu. Przepisy te stosuje się odpowiednio w przypadku gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się to prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi. Jak wynika z przytoczonych wyżej przepisów i stanu faktycznego opisanego we wniosku, Podatnik dokonując sprzedaży samochodu osobowego używanego do działalności gospodarczej, przed upływem 5 lat od daty jego zakupu, a więc przed końcem upływu okresu korekty, obowiązany jest do dokonania korekty.

Ponieważ w przedmiotowym przypadku sprzedaż objęta jest zwolnieniem na mocy cyt. § 8 ust. 1 pkt 5 rozporządzenia Ministra Finansów, należy przyjąć że w pozostałym okresie korekty towar wykorzystywany będzie wyłącznie do czynności zwolnionych od podatku VAT.

Wynika z tego, że Podatnik zachowuje prawo do odliczenia podatku naliczonego przy zakupie środka trwałego, ale tylko w części dotyczącej okresu wykorzystywania go do celów związanych z czynnościami opodatkowanymi. Natomiast od momentu dokonania sprzedaży zwolnionej, Podatnik traci prawo do odliczenia podatku naliczonego w części dotyczącej pozostałego okresu z 5 letniej korekty.

W przypadku sprzedaży środka trwałego korekty tej dokonuje się jednorazowo w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż- zobowiązany będzie do jednorazowej korekty "in minus" odpowiedniej części kwoty odliczonego VAT.