Działając na podstawie art. 14a § 1 i § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zmianami), Naczelnik Urzędu Skarbowego w Olsztynie, po rozpatrzeniu wniosku z dnia 19.07.2006 r. (data wpływu do tutejszego Urzędu - 26.07.2006 r.), uzupełnionego pimem z dnia 19.09.2006 r. o udzielenie pisemnej interpretacji w części dotyczącej podatku od towarów i usług:

- w sprawie możliwości odliczenia podatku naliczonego z faktur VATwystawionych przez firmę zlecającą sprzedaż towarów w związku zniedoborem tych towarów - nie podziela poglądu Pana w sprawie.

Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że w ramach prowadzonej działalności gospodarczej świadczy Pan na rzecz innej firmy usługi pośrednictwa w sprzedaży towarów handlowych (gazety i inne towary). Sprzedawane towary są własnością zleceniodawcy. Przychód Pana stanowi prowizja ze sprzedaży. Na świadczenie usług pośrednictwa w sprzedaży towarów handlowych ma Pan zawartą pisemną umowę. Z umowy tej wynika, że ponosi Pan odpowiedzialność materialną za niedobory towarowe i że będzie Pan za nie obciążany. Z umowy tej wynika także, że firma na rzecz, której świadczy Pan usługi pośrednictwa przystosuje lokal na potrzeby Saloniku Prasowego. Przyjęte przez zleceniodawcę metody sprzedaży w Saloniku Prasowym nie zabezpieczały towarów przed ewentualnymi kradzieżami, z uwagi na bardzo dużą ilość klientów, kolejki do kasy oraz obsługę totolotka. W Saloniku brak było zaplecza magazynowego, dlatego też większość towaru składowana była na podłodze w części sklepowej. Stan taki skutkował ciągłymi brakami w prasie i towarze.

Zleceniodawca rozliczając miesięczne niedobory prasy wystawia noty obciążeniowe; natomiast po przeprowadzeniu inwentaryzacji rocznej na niedobory prasy i pozostałych towarów zleceniodawca wystawia faktury VAT. Po zakończeniu przez Pana działalności w Saloniku Prasowym przy ul. ..., zleceniodawca wystawił w dniu 30.06.2006 r. fakturę obciążającą Pana za niedobory prasy powstałe w tym punkcie.

Zdaniem Pana powstałe niedobory stanowią koszt uzyskania przychodów i dlatego też ma Pan prawo do odliczenia naliczonego podatku od towarów i usług z faktur VAT wystawionych w związku z tymi niedoborami.

Tut. Organ nie podziela Pana poglądu w sprawie.

W myśl art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

1. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
2. eksport towarów;
3. import towarów;
4. wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
5. wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.
   
   

Stosownie zaś do art. 7 ust. 1 ww. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

1. przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;
2. wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;
3. wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;
4. wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;
5. ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Natomiast w myśl art. 8 ust. 1 cyt. ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostaw) towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że zgodnie z umową firma na rzecz której świadczy Pan usługi pośrednictwa w sprzedaży towarów, obciąża Pana wartością niedoborów tych towarów.

W świetle regulacji Kodeksu cywilnego obciążenie to jest formą odszkodowania za straty w towarach poniesione przez zleceniodawcę, na rzecz którego wykonuje Pan usługi.

Czynność ta nie mieści się w katalogu czynności wymienionych w art. 5 ust. 1 ww. ustawy i w związku z tym nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

Na podstawie art. 106 ust. 1 ustawy o VAT, podatnicy, o których mowa w art. 15, są obowiązani wystawić fakturę stwierdzającą w szczególności dokonanie sprzedaży, datę dokonania sprzedaży, cenę jednostkową bez podatku, podstawę opodatkowania, stawkę i kwotę podatku, kwotę należności oraz dane dotyczące podatnika i nabywcy, z zastrzeżeniem ust. 2, 4 i 5 oraz art. 119 ust. 10 i art. 120 ust. 16.

Zatem czynność ta nie może być dokumentowana fakturą VAT. Czynność tą należy udokumentować innym dowodem księgowym w rozumieniu ustawy o rachunkowości (np. notą księgową).

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi, z zastrzeżeniem ust. 3-7, suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Faktura wystawiona przez zleceniodawcę, na rzecz którego świadczy Pan usługi pośrednictwa w sprzedaży towarów dokumentuje obciążenie Pana za niedobory stwierdzone w towarach tego zleceniodawcy. Nie dokumentuje natomiast nabycia przez Pana towarów. Należy więc uznać, że faktura ta stwierdza czynności, które nie zostały dokonane - w części dotyczącej tych czynności. W związku z tym faktura ta na podstawie art. 88 ust. 3a pkt 4a ustawy o VAT nie stanowi podstawy do obniżenia podatku należnego.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu jej wydania.

Interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta; wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Interpretacja traci moc w momencie zmiany stanu prawnego.

Na niniejsze postanowienie służy Stronie prawo wniesienia zażalenia do Dyrektora Izby Skarbowej w Olsztynie, za pośrednictwem Naczelnika tut. Urzędu, w terminie 7 dni od dnia doręczenia postanowienia.

Stosownie do art. 222 Ordynacji podatkowej, zażalenie na postanowienie winno zawierać zarzuty przeciw postanowieniu, określać istotę i zakres żądania będącego przedmiotem zażalenia oraz wskazywać dowody uzasadniające to żądanie oraz powinno zawierać znaki opłaty skarbowej (o wartości 5 zł od pisma i o wartości 0,50 zł od każdego załącznika).