INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 25.05.2011 r. (data wpływu 27.05.2011 r.) uzupełnionym pismem z dnia 29.08.2011 r. (data wpływu 01.09.2011 r.) na wezwanie z dnia 22.08.2011 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży udziałów Spółki - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 27.05.2011 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży udziałów Spółki.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 29.08.2011 r. (data wpływu 01.09.2011 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu Nr IPPP3/443-757/11-2/LK z dnia 22.08.2011 r.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca jest właścicielem 5400 udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.

Wnioskodawca nabył przedmiotowe udziały w następujący sposób:

1. 1200 udziałów w dniu 16 stycznia 2008 r. w drodze przystąpienia do spółki i objęcia nowoutworzonych udziałów;
2. 4200 udziałów w dniu 5 marca 2009 r. poprzez zakupienie ich od poprzedniego właściciela.
   
   

W chwili obecnej Wnioskodawca planuje sprzedaż tych udziałów dla spółki z siedzibą na Ukrainie. Cena sprzedaży będzie wyższa od wartości nominalnej udziałów i będzie odpowiadała ich aktualnej wartości rynkowej.

Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku VAT, lecz z powodu prowadzenia działalności gospodarczej innej niż obrót czy pośrednictwo w obrocie udziałami w spółkach prawa handlowego. W przeszłości Wnioskodawca nie sprzedawał ani nie pośredniczył w obrocie udziałami w spółkach prawa handlowego. Wnioskodawca również nie planuje wykonywania takich czynności w przyszłości.

Uzupełniając treść wniosku z dnia 25 maja 2011 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego Wnioskodawca wskazał, że: nie uczestniczył w zarządzaniu Spółką „T.” (spółka której udziały Wnioskodawca posiada) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Wnioskodawca poinformował ponadto, że jedyny członek zarządu „T.” sp. z o.o. Tomasz N. pełniący równolegle funkcję prokurenta w „A.” sp. z o.o. posiada 90% kapitału zakładowego „A.” sp. z o.o. W ocenie Wnioskodawcy fakty te nie przesądzają jednak, że „A.” sp. z o.o. uczestniczyła w zarządzaniu „T. sp. z o.o.”

Zgodnie z wpisem do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego przedmiot działalności wnioskodawcy jest następujący:

02.40.Z Działalność usługowa związana z leśnictwem;

46.73.Z Sprzedaż hurtowa drewna, materiałów budowlanych i wyposażenia sanitarnego;

65.31.Z Pośrednictwo w obrocie nieruchomościami;

69.10.Z Działalność prawnicza;

69.20.Z Działalność rachunkowo księgowa, doradztwo podatkowe;

70.22.Z Pozostałe doradztwo w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej i zarządzenia;

01.61.Z Działalność usługowa wspomagająca produkcję roślinną;

23.31.Z Produkcja ceramicznych kafli i płytek,

45.11.Z Sprzedaż hurtowa i detaliczna samochodów osobowych i furgonetek;

45.19.Z Sprzedaż hurtowa i detaliczna pozostałych pojazdów samochodowych z wyłączeniem motocykli;

46.61 .Z Sprzedaż hurtowa maszyn i urządzeń rolniczych oraz dodatkowego wyposażenia;

47.76.Z Sprzedaż detaliczna kwiatów, roślin, nasion, nawozów, żywych zwierząt domowych, karmy dla zwierząt domowych, prowadzona w Wyspecjalizowanych sklepach;

64.99.Z Pozostała finansowa działalność usługowa, gdzie indziej niesklasyflkowana, z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszy emerytalnych;

66.22.Z Działalność agentów i brokerów ubezpieczeniowych;

55.20.Z Obiekty noclegowe turystyczne i miejsca krótkotrwałego zakwaterowania;

45.20.Z Konserwacja i naprawa pojazdów samochodowych, z wyłączeniem motocykli,

45.32.Z Sprzedaż detaliczna części i akcesoriów do pojazdów samochodowych, z wyłączeniem motocykli;

49.41.Z Transport drogowy towarów;

47.48 Z Sprzedaż detaliczna pozostałych nowych wyrobów, prowadzona w wyspecjalizowanych sklepach;

46.75.Z Sprzedaż hurtowa wyrobów chemicznych;

7120.Z Pozostałe badania i analizy techniczne;

01.11.Z Uprawa zbóż, roślin strączkowych i roślin oleistych na nasiona, z wyłączeniem ryżu;

01.13.Z Uprawa warzyw, włączając melony oraz uprawa roślin korzeniowych i roślin bulwiastych;

01.19.Z Pozostałe uprawy rolne inne niż wieloletnie;

01.41.Z Chów i hodowla bydła mlecznego;

01.42.Z Chów i hodowla pozostałego bydła i bawołów;

01.43.Z Chów i hodowla koni i pozostałych zwierząt koniowatych;

01.49.Z Chów i hodowla pozostałych zwierząt;

01.50.Z Uprawy rolne połączone z chowem i hodowlą zwierząt (działalność mieszana);

13.20.C Produkcja tkanin z włókien chemicznych;

13.20.D Produkcja pozostałych tkanin;

13.95.Z Produkcja włóknin i wyrobów wykonanych z włóknin, z wyłączeniem odzieży;

13.96.Z Produkcja pozostałych technicznych i przemysłowych wyrobów tekstylnych;

13.99.Z Produkcja pozostałych wyrobów tekstylnych, gdzie indziej niesklasyfikowana;

28,30.Z Produkcja maszyn dla rolnictwa i leśnictwa;

33.12.Z Naprawa i konserwacja maszyn;

33.20.Z Instalowanie maszyn Przemysłowych, sprzętu i wyposażenia;

95.22.Z Naprawa i konserwacja urządzeń gospodarstwa domowego oraz sprzętu użytku domowego i ogrodniczego;

41.20.Z Roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych;

42.99.Z Roboty związane z budową pozostałych obiektów inżynierii lądowej i wodnej, gdzie indziej;

43.99.Z Pozostałe specjalistyczne roboty budowlane, gdzie indziej niesklasyfikowane;

43.91.Z Wykonywanie konstrukcji i pokryć dachowych;

43.21.Z Wykonywanie instalacji elektrycznych;

43.29.Z Wykonywanie pozostałych instalacji budowlanych;

43.22.Z Wykonywanie instalacji wodnokanalizacyjnych, cieplnych, gazowych i klimatyzacyjnych;

43.39.Z Wykonywanie pozostałych robót budowlanych wykończeniowych;

46.71.Z Sprzedaż hurtowa paliw i produktów pochodnych;

77.11.Z Wynajem i dzierżawa samochodów osobowych i furgonetek;

77.12.Z Wynajem i dzierżawa pozostałych pojazdów samochodowych, z wyłączeniem motocykli;

77.39.7 Wynajem i dzierżawa pozostałych maszyn, urządzeń oraz dóbr materialnych, gdzie indziej niesklasyfikowane;

77.31.Z Wynajem i dzierżawa maszyn i urządzeń rolniczych;

7731.Z Wynajem i dzierżawa maszyn i urządzeń budowlanych;

2.20.Z Pozyskiwanie drewna.

Wnioskodawca nie prowadzi działalności w zakresie obrotu udziałami czy akcjami spółek prawa handlowego. Nabywając udziały w „T.” Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością Wnioskodawca liczył jedynie na wypłatę dywidendy z zysków wypracowywanych przez tę spółkę.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy planowana przez wnioskodawcę sprzedaż udziałów w spółce będzie obciążona podatkiem VAT...

Zdaniem Wnioskodawcy, planowana sprzedaż udziałów w spółce nie będzie podlegała podatkowi VAT. Jest tak z trzech powodów.

Po pierwsze zdaniem Wnioskodawcy sprzedaż udziałów w spółce nie jest ani dostawą towarów ani świadczeniem usług w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. W związku z tym czynność ta nie podlega temu podatkowi.

Po drugie nie sposób przypisać Wnioskodawcy statusu podatnika podatku VAT, o którym mowa w art. 15 ustawy, w zakresie planowanej przez niego czynności sprzedaży udziałów. Wnioskodawca nie prowadzi bowiem działalności gospodarczej w takim zakresie. W tym miejscu warto zwrócić uwagę na interpretację indywidualną wydaną przez Ministra Finansów, zastępowanego przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu, z dnia 15 lutego 2011r. syg, ILPP1/443-1231/10-4/ BD, w której podzielono stanowisko podatnika, że wniesienie aportu w postaci udziałów w spółce prawa handlowego nie podlega podatkowi od towarów i usług. Zdaniem Wnioskodawcy argumentacja przedstawiona w tamtej interpretacji indywidualnej przystaje do stanu faktycznego opisanego w niniejszym wniosku.

Po trzecie, nawet gdyby uznać, że sprzedaż udziałów w spółce jest świadczeniem usług, to z uwagi na miejsce siedziby kupującego (Ukraina), należy przyjąć, że miejscem świadczenia tej usługi byłaby Ukraina. W związku z tym sprzedaż udziałów nie podlegałaby podatkowi od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega między innymi odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z kolei przez towary, zgodnie z art. 2, pkt 6 ustawy o VAT, rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Natomiast art. 8 ust. 1 ustawy o VAT stanowi, iż przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2. zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3. świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.
   
   

Czynności są opodatkowane podatkiem od towarów i usług jedynie wówczas, gdy wykonywane są przez podatnika, w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, działającego w takim charakterze w ramach prowadzonej działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Definicja działalności gospodarczej zawarta w ust. 2 powołanego powyżej przepisu ma charakter podmiotowy, odnosi się bowiem do podmiotów prowadzących tę działalność. Działalność gospodarcza, w myśl ust. 2 tego artykułu, obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Tak więc, nie każda czynność dokonana przez podmiot, mający status podatnika będzie podlegać opodatkowaniu. Status bycia podatnikiem podatku VAT nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. Zatem za działalność rodzącą obowiązki w podatku VAT, należy uznać tylko tę działalność, którą można zidentyfikować i zaliczyć do zawodowej płaszczyzny jednostki.

Kwestia, czy za działalność gospodarczą można uznać działalność polegającą na posiadaniu i sprzedaży własnych akcji oraz udziałów była przedmiotem orzecznictwa Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości. Posiłkując się tym orzecznictwem należy stwierdzić, że co do zasady powyższe czynności nie stanowią działalności gospodarczej, a zatem podmiot dokonujący tych czynności nie ma statusu podatnika, nawet jeżeli z tytułu innej działalności jest podatnikiem.

Od tej zasady orzecznictwo Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości przewiduje pewne wyjątki, które pozwalają łączyć z faktem posiadania papierów wartościowych wykonywanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT.

Dotyczy to sytuacji gdy:

1. posiadacz papierów wartościowych uczestniczy w zarządzaniu spółką, której akcje posiada,
2. sprzedaż akcji, udziałów prowadzona jest w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej,
3. posiadanie udziałów jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej.
   
   

Jeżeli zatem podatnik wykonujący usługi w zakresie profesjonalnego obrotu papierami wartościowymi sprzeda akcje spółki, czynność ta będzie opodatkowana podatkiem VAT.

Akcja jest to instrument finansowy (papier wartościowy) reprezentujący częściowy udział jego właściciela w kapitale spółki akcyjnej. Akcjonariusz, czyli właściciel akcji, ma ustalone prawa i obowiązki. Najważniejszym prawem akcjonariusza jest prawo do udziału w zyskach spółki. Udział w spółce posiadającej osobowość prawną jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem transakcji (prawo zbywalne), nie mieści się jednak ani w definicji towarów, ani usługi w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług.

Należy zauważyć, iż w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi to czynność samego nabycia/sprzedaży akcji czy udziałów innych spółek nie jest traktowana, jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy VAT. Są to czynności polegające na zarządzaniu własnym portfelem w celu maksymalizacji zwrotu z inwestycji. Nie można również samego nabycia czy sprzedaży udziałów finansowych w innych przedsiębiorstwach traktować, jako wykorzystywanie majątku do uzyskiwania z niego dochodów w sposób częstotliwy.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż Wnioskodawca jest właścicielem 5400 udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. W chwili obecnej Wnioskodawca planuje sprzedaż tych udziałów Spółce z siedzibą na Ukrainie, Wnioskodawca nie uczestniczył w zarządzaniu spółką, której udziały posiada. Cena sprzedaży będzie wyższa od wartości nominalnej udziałów i będzie odpowiadała ich aktualnej wartości rynkowej.

Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku VAT, lecz z powodu prowadzenia działalności gospodarczej innej niż obrót czy pośrednictwo w obrocie udziałami w spółkach prawa handlowego. W przeszłości Wnioskodawca nie sprzedawał ani nie pośredniczył w obrocie udziałami w spółkach prawa handlowego. Wnioskodawca również nie planuje wykonywania takich czynności w przyszłości. Nabywając udziały w Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością Wnioskodawca liczył jedynie na wypłatę dywidendy z zysków wypracowywanych przez tę Spółkę.

Mając na uwadze powołane wyżej przepisy oraz orzecznictwo ETS jak również przedstawiony opis zdarzenia przyszłego sprawy należy stwierdzić, iż sprzedaż udziałów przez podmiot niebędący podatnikiem w rozumieniu przepisów ustawy o VAT (z tytułu profesjonalnego obrotu papierami wartościowymi), nie mieści się w przedmiotowym zakresie ustawy o VAT, tj. nie stanowi dostawy towarów ani świadczenia usług, co oznacza, że jest to czynność niepodlegająca opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W związku z powyższym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.