Stosownie do art. 14 a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r.- Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.), Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie odpowiadając na zapytanie Spółki z dnia 19.11.2003 r. (data wpływu do US Warszawa Wawer – 19.11.2003 r., do tutejszego Urzędu – 15.01.2004 r.), uzupełnione pismami z dnia 22.12.2003 r., 12.02.2004 r. i 15.03.2004 r.

w sprawie wyjaśnienia daty rozpoczęcia działalności gospodarczej oraz zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów poniesionych wydatków związanych z organizacją firmy

w oparciu o przedstawiony stan faktyczny uprzejmie informuje:

W dniu 11.09.2002 r. Spółka zawarła umowę w formie aktu notarialnego. W dniu 12.09.2002 r. otrzymała numer identyfikacyjny REGON i wystąpiła do Sądu Rejestrowego celem uzyskania wpisu w Krajowym Rejestrze Sądowym. Będąc Spółką w organizacji rozpoczęła działalność polegającą głównie na organizowaniu firmy, ponosząc znaczne wydatki wykorzystując środki, które wpłynęły w dniu 17.09.2002 r. na rachunek bankowy jako kapitał założycielski.

Pod koniec miesiąca września 2002 r. Sąd wydał postanowienie odmawiające rejestracji z uwagi na niezgodny z prawem udział procentowy.

W dniu 01.10.2002 r. Spółka zawarła nową umowę w formie aktu notarialnego zmieniając udział procentowy w wyniku czego w dniu 16.10.2002 r. została wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego

Stosownie do art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. Nr 54, poz. 654 z 2000 r. ze zm.) w brzmieniu obowiązującym od 01.01.2002 r., podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych są m. in. spółki kapitałowe w organizacji. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji powstaje, zgodnie z przepisem art. 161 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1057 ze zm.) z chwilą zawarcia umowy spółki. Zatem określenie „w organizacji” jest przymiotem właściwym spółce kapitałowej w okresie od zawarcia umowy spółki do momentu uzyskania wpisu w rejestrze, o czym stanowi zapis art. 163 pkt 5 Ksh. Stosownie do art. 164 § 1 Ksh Zarząd zgłasza zawiązanie spółki do Sądu rejestrowego w terminie sześciu miesięcy od dnia zawarcia umowy spółki. Z chwilą wpisu do rejestru zgodnie z art. 12 Ksh – spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji staje się spółką z ograniczoną odpowiedzialnością uzyskując osobowość prawną.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż zawiązanie spółki zostało zgłoszone w dniu 12.09.2002 r., jednak Sąd na skutek nieprawidłowego udziału procentowego wydał postanowienie odmawiające rejestracji, które w wyniku nie zakwestionowania przez Spółkę uprawomocniło się. W dniu 01.10.2002 r. Spółka sporządziła nową umowę i w dniu 16.10.2002 r. otrzymała wpis do Krajowego Rejestru Sądowego. Tym samym zgodnie z treścią art. 169 Ksh umowa spółki z dnia 11.09.2002 r. została rozwiązana. Nastąpiło w tym wypadku ustanie bytu Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji bez prowadzenia postępowania likwidacyjnego.

W związku z powyższym, zawarcie nowej umowy Spółki w dniu 01.10.2002 r. spowodowało powstanie Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji, czyli nowego podmiotu podatkowego, w stosunku do którego stosuje się uregulowania zawarte w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych, w tym także uregulowania dotyczące przychodów i kosztów uzyskania przychodów. Powstała nowa Spółka nie przejmuje praw i obowiązków starej Spółki. Z tego też powodu nie może przejąć i kosztów. Zatem wydatki poniesione w okresie od 12.09. – 30.09.2002 r. nie stanowią kosztów uzyskania przychodów. Natomiast wydatki poniesione w okresie od 01.10.2002 r. – tj. po dniu podpisania umowy Spółki mogą być zaliczone do kosztów uzyskania przychodów.

Jednak przy zarachowaniu wydatków do kosztów uzyskania przychodów Spółka winna kierować się zasadą wyrażoną w art. 15 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, który stanowi, że kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu uzyskania przychodów z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1. Kosztu nie będą stanowiły wydatki poniesione przez późniejszych wspólników jeszcze przed zawarciem umowy spółki.