Ze stanu faktycznego przedstawionego przez Spółkę w przedmiotowym piśmie wynika, iż w ramach prowadzonej działalności gastronomicznej, sprzedaży artykułów spożywczych i prasy Spółka chce poszerzyć swój asortyment o sprzedaż dzieł sztuki (obrazów, litografii, rzeźby). Spółka planuje dokonywanie zakupów dzieł sztuki od artysty, który nie jest podatnikiem podatku od towarów i usług, nie prowadzi również działalności gospodarczej w rozumieniu przepisów ustawy Prawo o działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 120 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r.o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 54, poz. 535), przez dzieła sztuki rozumie się: a) obrazy , kolaże i podobne tablice, malowidła oraz rysunki wykonane w całości przez artystę, inne niż plany oraz rysunki dla celów architektonicznych, inżynieryjnych, przemysłowych, handlowych, topograficznych i im podobnych, ręcznie zdobione artykuły wyprodukowane, scenografię teatralną, tkaniny do wystroju pracowni artystycznych lub im podobne wykonane z malowanego płótna (PCN 9701), (CN 9701), (PKWiU 92.31.10-00.1), b) oryginalne sztychy, druki i litografie sporządzone w ograniczonej liczbie egzemplarzy, czarno-białe lub kolorowe, złożone z jednego lub kilku arkuszy, w całości wykonane przez artystę, niezależnie od zastosowanego przez niego procesu lub materiału, z wyłączeniem wszelkich procesów mechanicznych lub fotomechanicznych (PCN 9702 00 00 0), (CN 9702 00 00), (PKWiU ex 92.31.10-00.90), c) oryginalne rzeźby oraz posągi z dowolnego materiału, pod warunkiem że zostały one wykonane w całości przez artystę: odlewy rzeźby, których liczba jest ograniczona do 8 egzemplarzy, a wykonanie było nadzorowane przez artystę lub jego spadkobierców (PCN 9703 00 00 0), (CN 9703 00 00), (PKWiU 92.31.10-00.2), d) gobeliny (PCN 5805 00 00 0), (CN 5805 00 00), (PKWiU 17.40.16-30.00) oraz tkaniny ścienne (PCN 6304), (CN 6304), (PKWiU ex 17.40.16-59.00 i 17.40.16-53.00) wykonane ręcznie na podstawie oryginalnych wzorów dostarczonych przez artystę, pod warunkiem że ich liczba jest ograniczona do 8 egzemplarzy, e) fotografie wykonane przez artystę opublikowane przez niego lub pod jego nadzorem, podpisane i ponumerowane, ograniczone do 30 egzemplarzy we wszystkich rozmiarach oraz oprawach; w myśl art. 120 ust. 2 i 2 Stawkę 7% stosuje się do importu dzieł sztuki, przedmiotów kolekcjonerskich oraz antyków, a także do dostawy dział sztuki dokonywanych przez ich twórcę lub spadkobiercę twórcy, okazjonalnie przez podatnika innego niż podatnik, o którym mowa w ust. 5, którego działalność jest opodatkowana, w przypadku gdy dzieła sztuki zostały osobiście przywiezione przez podatnika lub zostały przez niego nabyte od ich twórcy lub spadkobiercy twórcy, lub też w przypadku gdy uprawniają go one do pełnego odliczenia podatku, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów, jeżeli dokonującym dostawy, jest podatnik podatku od wartości dodanej.

Art. 120 ust. 4 i ust. 10-19 w/w ustawy stanowi, iż w przypadku podatnika wykonującego czynności polegające na dostawie dzieł sztuki nabytych uprzednio przez tego podatnika dla celów prowadzonej działalności lub importowanych w celu odsprzedaży, podstawą opodatkowania jest marża stanowiąca różnicę między całkowitą kwotą, którą ma zapłacić nabywca towaru, a kwotą nabycia, pomniejszona o kwotę podatku. Opodatkowanie przy zastosowaniu marży dotyczy dostawy towarów używanych, dzieł sztuki, przedmiotów kolekcjonerskich lub antyków, które podatnik nabył od: 1) osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, nie będącej podatnikiem, o którym mowa w art. 15 w/w ustawy, 2) podatników, o których mowa w art. 15 ustawy, jeżeli dostawa tych towarów była zwolniona od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 lub art. 113, 3) podatników, jeżeli dostawa tych towarów była opodatkowana podatkiem zgodnie z ust. 4 art. 120 ustawy. Przepis ust. 4 może mieć zastosowanie również do dostawy dzieł sztuki nabytych od ich twórców lub spadkobierców twórców, w przypadku, gdy podatnik zawiadomiłna piśmie naczelnika urzędu skarbowego o przyjętym sposobie opodatkowania zgodnie z art. 120 ust. 4 w/w ustawy, przed dokonaniem dostawy. Zawiadomienie jest ważne przez okres 2 lat, licząc od końca miesiąca, w którym podatnik zawiadomił naczelnika urzędu skarbowego. Podatnik może stosować ogólne zasady opodatkowania do dostaw, do których stosuje się przepisy ust. 10 i 11 art. 120 ustawy. W przypadku zastosowania ogólnych zasad podatnik ma prawo do odliczenia kwoty podatku naliczonego od towarów, o których mowa w ust. 11 w rozliczeniu za okres, w którym powstał obowiązek podatkowy u tego podatnika z tytułu dostawy tych towarów.

W przypadku gdy podatnik oprócz zasad, o których mowa w ust. 4, powołanego powyżej przepisu stosuje również ogólne zasady opodatkowania, to jest on obowiązany prowadzić ewidencję zgodnie z art. 109 ust. ustawy o VAT, z uwzględnieniem podziału w zależności od sposobu opodatkowania; w odniesieniu do dostawy, o której mowa w ust. 4, ewidencja musi zawierać w szczególności kwoty nabycia towarów niezbędne do określenia kwoty marży.

W zakresie, w jakim podatnik dokonuje dostaw towarów opodatkowanych zgodnie z ust. 4, obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika: dzieł sztuki przez niego importowanych, dzieł sztuki nabytych od ich twórców, dzieł sztuki nabytych od podatnika nie będącego podatnikiem o którym mowa w ust. 4.

Powyższy przepis nie ma zastosowania w sytuacji, gdy dostawa towarów podlega opodatkowaniu podatkiem na zasadach innych niż określone w ust. 4 art. 120 ustawy o VAT. Obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika dzieł sztuki, jeżeli podlegały opodatkowaniu zgodnie z ust. 4.

Szczególną procedurę opodatkowania marży stosują co do zasady podatnicy nabywający dzieła sztuki od ściśle określonego grona osób nienaliczających podatku należnego w transakcjach kupna-sprzedaży lub niewykazujących go zgodnie z przepisami w wystawianych fakturach. Z takiej formy opodatkowania mogą również korzystać podatnicy dokonujący nabycia towarów na podstawie transakcji, które obciążają ich podatkiem należnym. Formę opodatkowania marży może stosować podatnik, który dokonuje dostaw dzieł sztuki nabytych od ich twórców. Podatnikowi stosującemu procedurę polegającą na opodatkowaniu marży nie przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od dzieł sztuki nabytych przez niego, od twórców lub spadkobierców twórców lub od podatnika, który stosował ogólne zasady opodatkowania. Obniżenia kwoty podatku należnego nie stosuje się również w odniesieniu do nabytych dzieł sztuki, które podlegały opodatkowaniu marżą. Podstawą opodatkowania podatkiem jest marża stanowiąca różnicę między całkowitą kwotą, którą ma zapłacić nabywca towaru, a kwotą nabycia pomniejszoną o kwotę podatku. Podatnicy trudniący się dostawami dzieł sztuki mogą stosować oprócz szczególnej procedury opodatkowania marży, ogólne zasady opodatkowania dostaw. W przypadku zastosowania ogólnych zasad podatnik ma prawo do odliczenia podatku naliczonego od towarów, o których mowa w art. 120 ust. 11 tzn. nabytych z podatkiem dzieł sztuki, jednakże dopiero w rozliczeniu za okres, w którym powstał u niego obowiązek podatkowy z tytułu dostawy tych towarów.

Wybranie opodatkowania metodą marży bądź na zasadach ogólnych przy rozliczaniu dostawy dzieł sztuki jest decyzją podatnika. Prowadzona dotychczas działalność w zakresie gastronomii i sprzedaży artykułów spożywczych może zostać przez Podatnika rozszerzona o sprzedaż dzieł sztuki, co do której Podatnik sam musi zadecydować jaką metodę rozliczenia wybrać. Od wybranej metody uzależnione jest bowiem późniejsze rozliczanie podatku naliczonego i należnego.

Przy czynnościach opodatkowanych, których przedmiotem są dzieła sztuki, stawki podatku według, których są one opodatkowane są zróżnicowane. Gdy dzieła sztuki są przedmiotem importu lub wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów podlegają opodatkowaniu według stawki 7%. Stawkę 7% stosuje się do dostawy dzieł sztuki dokonywanej przez: ich twórcę lub jego spadkobiercę oraz okazjonalnie przez podatnika innego niż podatnik, będący pośrednikiem opodatkowującym marże ustalane zbiorczo, którego działalność jest opodatkowana, w przypadku gdy dzieła sztuki zostały osobiście przywiezione przez podatnika lub zostały przez niego nabyte od ich twórcy lub spadkobiercy twórcy lub też w przypadku gdy uprawniają go one do pełnego odliczenia podatku.

W stosunku do pozostałych dostaw stosuje się stawkę podatku w wysokości 22%. W niniejszej sprawie podatnik winien zastosować stawkę podatku w wysokości 22%.

Artysta nie prowadzący działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ustawy o podatku od towarów i usług i nie będący podatnikiem VAT wystawia nabywcy stosowy rachunek celem udokumentowania transakcji zbycia dzieła sztuki.