INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 3 sierpnia 2012 r. (data wpływu 13 sierpnia 2012r.) uzupełnionym w dniu 1 października 2012 r. na wezwanie tut. Organu z dnia 10 września 2012 r. nr IPPP2/443-775/12-2/KG skutecznie doręczonym w dniu 24 września 2012 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

• opodatkowania podatkiem VAT zbycia zabudowanej nieruchomości na rzecz udziałowca Spółki – jest nieprawidłowe,

• prawa do zastosowania zwolnienia od podatku VAT w stosunku do planowanej dostawy Ż. oraz Nieruchomości S. na rzecz udziałowca Spółki - jest prawidłowe.
  
  

UZASADNIENIE

W dniu 13 sierpnia 2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania podatkiem VAT zbycia zabudowanej nieruchomości na rzecz udziałowca Spółki oraz prawa do zastosowania zwolnienia od podatku VAT w stosunku do planowanej dostawy Ż. oraz Nieruchomości S.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony w dniu 1 października 2012 r. na wezwanie tut. Organu z dnia 10 września 2012 r. nr IPPP2/443-775/12-2/KG skutecznie doręczonym w dniu 24 września 2012 r.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca jest spółką z o.o. z siedzibą oraz miejscem zarządu na terytorium Polski, podlegającą w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku CIT („Wnioskodawca”). Udziałowcem Wnioskodawcy jest osoba fizyczna mająca miejsce zamieszkania w Polsce oraz podlegająca nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku PIT w Polsce („Udziałowiec”).

Wnioskodawca jest wieczystym użytkownikiem działki o pow. 765 m2, położonej w W. przy ul. B. i właścicielem domu jednorodzinnego znajdującego sie na tej działce („Nieruchomość B.”). Nieruchomość B. został nabyta przez Wnioskodawcę w dniu 28 kwietnia 1998 r. w wyniku przeniesienia przez Udziałowca na Wnioskodawcę prawa użytkowania wieczystego tej nieruchomości tytułem aportu (rep. A ).

Wnioskodawca jest właścicielem lokalu mieszkalnego o pow. 35,56 m2, położonego w W. przy ul. Ż. („Nieruchomość Ż.”). Nieruchomość Ż. została nabyta przez Wnioskodawcę w dniu 28 kwietnia 1998 r. w wyniku przeniesienia przez Udziałowca na Wnioskodawcę własności tej nieruchomości tytułem aportu (rep. A).

Wnioskodawcy przysługuje własnościowe spółdzielcze prawo do lokalu mieszkalnego oznaczonego nr 72, położonego w K. przy ul. S. („Nieruchomość S.”); Nieruchomość S. została nabyta od Udziałowca na podstawie umowy sprzedaży zawartej w dniu 11 czerwca 2002 r. w formie aktu notarialnego (rep. A).

W związku z nabyciem ww. nieruchomości Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. W okresie dysponowania tymi nieruchomościami, Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ich ulepszenie.

Obecnie, planowana jest zmiana formy prawnej Wnioskodawcy ze spółki z o.o. w spółkę osobową (spółkę jawną), („Spółka Jawna”). Następnie Udziałowiec wystąpi ze Spółki Jawnej, a Spółka Jawna wyda (zbędzie) Udziałowcowi w związku z tym składniki majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. Spółka Jawna będzie funkcjonowała dalej.

W dniu 1 października 2012 r. Spółka uzupełniła złożony wniosek wskazując, iż w związku z nabyciem przez Wnioskodawcę Nieruchomości Brodzińskiego 27, Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S., Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego. Nabycie wszystkich powyższych nieruchomości nie nastąpiło w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT (nabycie bez podatku VAT). Ponadto Wnioskodawca wskazał, iż Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S. nie były oddane przez Wnioskodawcę lub poprzednich właścicieli do używania w wykonaniu czynności opodatkowanych podatkiem VAT (nie były przedmiotem sprzedaży, najmu, dzierżawy bądź umowy o podobnym charakterze).

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1. Czy prawidłowe jest stanowisko, iż w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, a zatem Spółka Jawna nie jest podatnikiem podatku VAT w stosunku do tych czynności...
2. Czy prawidłowe jest stanowisko, iż w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, w przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy do pytania 1 przedstawionego we wniosku za nieprawidłowe, zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S., w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej będzie podlegało zwolnieniu od opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz 10a ustawy o VAT, a Spółka Jawna nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku VAT od tych czynności...
   
   

Stanowisko Wnioskodawcy:

Ad. 1)

Zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko, iż w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż., Nieruchomości S. w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, zatem Spółka Jawna nie jest podatnikiem podatku VAT w stosunku do tych czynności.

Jak stanowi art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT „opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają (...) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju”

Zbycia przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienia własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. nie można jednak utożsamiać z czynnościami wchodzącymi w zakres prowadzonej działalności gospodarczej. Oznacza to zatem, iż zbycie przez Spółkę na rzecz Udziałowca składników majątku Spółki Jawnej w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej nie odbywa się w ramach prowadzonej przez Spółkę Jawną działalności gospodarczej.

Po pierwsze, otrzymanie przez Udziałowca ww. nieruchomości następuje w wyniku „reorganizacji” struktury osobowej w gronie wspólników Spółki Jawnej i nie można jej utożsamiać z „działalnością producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalnością osób wykonujących wolne zawody”.

Po drugie, zdaniem Spółki absurdem byłoby stwierdzenie, iż czynność o charakterze organizacyjnym (wystąpienie wspólnika - zmiana w gronie wspólników) byłaby czynnością wykonywaną jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy.

Wnioskodawca uważa więc, iż w związku ze zbyciem przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesieniem własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S., Spółka Jawna nie działa jako podatnik podatku VAT. Dodatkowym argumentem przemawiającym za tym stanowiskiem jest to, iż odpłatność dostawy towarów i świadczenia usług oznacza wykonywanie „za wynagrodzeniem”. Jak wskazał WSA w Warszawie w wyroku z dnia 8 maja 2009 r. (sygn. akt III SA/Wa 3276/08) „ponadto czynności, które podlegają opodatkowaniu – tj. dostawa towarów oraz świadczenie usług - muszą mieć charakter odpłatny. Odpłatność oznacza w tym przypadku wykonanie ich za wynagrodzeniem. W orzecznictwie ETS przyjęto, że pomiędzy otrzymaną zapłatą a wykonanym świadczeniem (dostawą towarów czy też usługą) powinien istnieć bezpośredni związek o charakterze przyczynowym. Otrzymana zapłata powinna być konsekwencją wykonania świadczenia. Wynagrodzenie musi być należne za wykonanie tego świadczenia”.

Również NSA w wyroku z dnia 10 maja 2012 r. (sygn. akt I FSK 1010/11) uznał, iż wynagrodzenie rzeczowe w postaci przeniesienia prawa do nieruchomości na rzecz udziałowca za umorzone udziały nie podlega podatkowi VAT, gdyż spółka nie działa jako podatnik podatku VAT. W ocenie NSA, z samego faktu posiadania statusu czynnego podatnika podatku VAT nie należy wywodzić, iż każda czynność dokonywana przez spółkę jest czynnością opodatkowaną podatkiem VAT.

Wobec tego, w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, w przypadku otrzymania przez Udziałowca ww. składników majątku Spółki Jawnej nie dojdzie do uzyskania jakiejkolwiek odpłatności po stronie Spółki Jawnej. Oznacza to więc, iż brak odpłatności po stronie Spółki Jawnej powoduje, iż zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej, nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT jako „odpłatna dostawa towaru” albo „odpłatne świadczenie usług”.

Ad. 2)

Zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko, iż w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, w przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy do pytania 1 przedstawionego we wniosku za nieprawidłowe, zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej będzie podlegało zwolnieniu od opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz 10a ustawy o VAT, a Spółka Jawna nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku VAT od tych czynności.

Jak stanowi art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT „zwalnia sie od podatku (…)

10) dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata;

10a) dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

1. w stosunku do tych obiektów n4przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosi takie wydatki to były one niższe niż 30 % wartości początkowej tych obiektów”.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT: „ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o pierwszym zasiedleniu - rozumie się przez to oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części po ich:

1. wybudowaniu lub
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30 % wartości początkowej”.
   
   

Mając na uwadze powyższe przepisy ustawy o VAT, Wnioskodawca uważa, iż w przypadku gdyby stanowisko do pytania 1 przedstawionego we wniosku było uznane przez Ministra Finansów za nieprawidłowe, w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej będzie podlegało zwolnieniu od opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz 10a ustawy o VAT, a Spółka Jawna nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku VAT od tych czynności.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się:

• za nieprawidłowe w zakresie opodatkowania podatkiem VAT zbycia zabudowanej nieruchomości na rzecz udziałowca Spółki,

• za prawidłowe w zakresie prawa do zastosowania zwolnienia od podatku VAT w stosunku do planowanej dostawy Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S. na rzecz udziałowca Spółki.
  
  

Ad. 1)

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054), zwanej dalej „ustawą o VAT”, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają między innymi odpłatna dostawa towarów oraz odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów, o której mowa powyżej, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (art. 7 ust. 1 ustawy o VAT).

Towarami natomiast, w myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast jak wynika z art. 8 ust. 1 powołanej ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art 7 (…).

Odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wtedy, gdy są dokonywane przez podmiot o statusie podatnika działającego w takim charakterze w odniesieniu do tych czynności. Zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług wyznacza czynnik przedmiotowy – opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy – czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

Stosownie do treści art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza – na podstawie art. 15 ust. 2 ustawy – obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Zasady dotyczące umorzenia udziałów w spółce jawnej zostały zawarte w art. 199 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem, udział może być umorzony jedynie po wpisie spółki do rejestru i tylko w przypadku, gdy umowa spółki tak stanowi. Udział może być umorzony za zgodą wspólnika w drodze nabycia udziału przez spółkę (umorzenie dobrowolne), albo bez zgody wspólnika (umorzenie przymusowe). Warunkiem generalnym dopuszczalności umorzenia, zarówno dobrowolnego, jak i przymusowego, jest zamieszczenie klauzuli przewidującej taką możliwość w umowie spółki. Umorzenie udziałów jest czynnością zmierzającą do unicestwienia pewnej partii lub wszystkich udziałów i sprowadza się do pozbawienia praw udziałowca ucieleśnionych w tych udziałach.

Na podstawie cyt. powyżej przepisów, nie każda czynność dokonana przez podmiot będący podatnikiem, będzie podlegać opodatkowaniu. Status bycia podatnikiem podatku od towarów i usług nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. W sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, to czynność samego nabycia lub sprzedaży akcji czy udziałów nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Udział w spółce posiadającej osobowość prawną jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem transakcji (prawo zbywalne), nie mieści się jednak ani w definicji towarów, ani usług w rozumieniu ustawy.

Natomiast, należy zauważyć, że dostawa towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy, rozumiana jest przez ustawodawcę, jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. W określeniu „jak właściciel” zawiera się możliwość uznania za dostawę owego faktycznego przeniesienia władztwa nad rzeczą. W rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług „dostawa” oznacza wszelkiego rodzaju rozporządzanie towarem (sprzedaż, zamiana, darowizna, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego).

Odpłatność czynności (dostawy towarów czy też świadczenia usług) oznacza wykonanie tej czynności za wynagrodzeniem. Aby uznać daną czynność za odpłatną konieczny jest bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów lub świadczeniem usług a otrzymanym wynagrodzeniem. Dostawcę towarów lub usługodawcę musi łączyć z odbiorcą stosunek prawny, z którego wynika obowiązek dostawy towarów lub świadczenia usług oraz wysokość wynagrodzenia za dokonanie tych czynności.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że planowana jest zmiana formy prawnej Wnioskodawcy ze spółki z o.o. w spółkę osobową (spółkę jawną). Następnie Udziałowiec wystąpi ze Spółki Jawnej, a Spółka Jawna wyda (zbędzie) Udziałowcowi w związku z tym składniki majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B.; Nieruchomości Ż. i Nieruchomości S. Spółka Jawna będzie funkcjonowała dalej.

Na tle powyższego Spółka powzięła wątpliwości odnośnie opodatkowania podatkiem VAT transakcji zbycia składników majątku w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki.

Powyżej przedstawione okoliczności sprawy wskazują na fakt, że pomiędzy stronami zaistnieje więź o charakterze zobowiązaniowym – Spółka zobowiązała się przenieść na rzecz Udziałowca składniki majątku (nieruchomość). Stwierdzić zatem należy, iż istnieje bezpośredni związek pomiędzy dostawą towaru w zakresie przeniesienia prawa do rozporządzania towarem a wynagrodzeniem stanowiącym konkretną wartość wyrażalną w pieniądzu.

Podkreślić przy tym należy, iż zapłaty (wynagrodzenia) nie można utożsamiać jedynie ze świadczeniem pieniężnym. Także świadczenie o charakterze rzeczowym jest wynagrodzeniem. Przykładowo więc zamiana towarów, zamiana towaru na usługę i odwrotnie, wydanie towarów (świadczenie usług) w zamian za wierzytelności itp. będzie uznane odpowiednio za odpłatną dostawę czy też odpłatne świadczenie usług. Mamy bowiem do czynienia z konkretną korzyścią, która należna jest za dokonywane świadczenie.

Zatem, przekazanie składników majątku o charakterze rzeczowym pomiędzy Spółką a Udziałowcem stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy i tym samym podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Odnosząc się do wskazanego przez Wnioskodawcę w treści uzasadnienia orzeczenia Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego z dnia 8 maja 2009 r. sygn. akt III SA/Wa 3278/08 wskazać należy, iż w przedmiotowym orzeczeniu zauważono, iż dostawa towarów oraz świadczenie usług - muszą mieć charakter odpłatny. Odpłatność oznacza w tym przypadku wykonanie ich za wynagrodzeniem.

Zauważyć jednak należy, iż w przedmiotowym przypadku przeniesienie na rzecz Udziałowca prawa do rozporządzania Nieruchomościami jak właściciel dokonywane jest w zamian umorzenie udziałów, tym samym w przedmiotowym przypadku występuje odpłatność. Zatem przedmiotowy wyrok potwierdza słuszność przedstawionego wyżej rozstrzygnięcia.

W kwestii powołanego przez Wnioskodawcę orzeczenia Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 10 maja 2012 r. sygn. akt I FSK 1010/11 należy wskazać, iż w tożsamym stanie faktycznym zapadł wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 1 września 2011 r., sygn. akt I FSK 1212/10, z którego wynika że "umorzenie udziałów w sp. z o.o. w zamian za przekazane rzeczy, w świetle art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług". Mając na uwadze powyższe, wskazane przez Spółkę orzeczenie nie stanowi o ugruntowanej linii orzeczniczej. Podkreślić bowiem należy, że kształtowanie się orzecznictwa jest procesem rozłożonym w czasie i co do zasady wymaga większej liczby wyroków poszczególnych składów orzekających. Tym samym, należy stwierdzić, iż powołany wyrok NSA nie może wpłynąć na ocenę prawidłowości przedmiotowej kwestii.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym zbycie przez Spółkę Jawną na rzecz Udziałowca (przeniesienie własności) składników majątku Spółki Jawnej w postaci Nieruchomości B., Nieruchomości Ż., Nieruchomości S. w związku z wystąpieniem Udziałowca ze Spółki Jawnej nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, zatem Spółka Jawna nie jest podatnikiem podatku VAT w stosunku do tych czynności należało uznać za nieprawidłowe.

Ad. 2)

W myśl art. 41 ust. 1 w związku z art. 146a pkt 1 ustawy, stawka podatku w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2013 r. wynosi 23%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1 oraz art. 146f.

Ponadto ustawodawca przewidział obniżone stawki podatku oraz zwolnienia od podatku VAT dla dostaw niektórych towarów i świadczenia niektórych usług oraz określił warunki stosowania obniżonych stawek i zwolnień. Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone w art. 43 ustawy.

I tak zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.
   
   

Analiza przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT regulującego prawo do zwolnienia od podatku dostawy budynków, budowli lub ich części prowadzi do konkluzji, iż dla zwolnienia dostawy budynków, budowli lub ich części istotne jest każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Zatem kluczowym jest ustalenie czy w odniesieniu do przedmiotowej nieruchomości nastąpiło pierwsze zasiedlenie, a jeżeli tak to również jaki okres upłynął pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

1. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.
   
   

Przy czym warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat, o czym stanowi treść art. 43 ust. 7a ustawy.

Natomiast definicję pierwszego zasiedlenia zawiera art. 2 pkt 14 ustawy, zgodnie z którym, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1. wybudowaniu lub
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.
   
   

Żeby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do oddania budynków (budowli) do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Pierwsze zasiedlenie będzie miało miejsce wówczas, gdy wybudowany lub zmodernizowany obiekt zostanie sprzedany lub np. oddany w dzierżawę, najem przez podatnika VAT, które to czynności podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Zauważyć należy, iż zarówno sprzedaż, jak i dzierżawa, czy najem, wykonywane przez podatników podatku VAT są bowiem czynnościami podlegającymi opodatkowaniu.

Ze zdarzenia przyszłego opisanego w złożonym wniosku wynika, iż Wnioskodawca zamierza zbyć na rzecz Udziałowca zabudowane nieruchomości. W związku z nabyciem przedmiotowych nieruchomości Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. W okresie dysponowania tymi nieruchomościami, Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ich ulepszenie. Ponadto Spółka wskazała, iż Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S. nie były oddane przez Wnioskodawcę lub poprzednich właścicieli do używania w wykonaniu czynności opodatkowanych podatkiem VAT (nie były przedmiotem sprzedaży, najmu, dzierżawy bądź umowy o podobnym charakterze).

Analizując powyżej przedstawione okoliczności sprawy należy wskazać, iż planowana obecnie dostawa odbywać się będzie w ramach pierwszego zasiedlenia - Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S. nie były oddane przez Wnioskodawcę lub poprzednich właścicieli do używania w wykonaniu czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Powyższe wyklucza możliwość zastosowania zwolnienia z podatku VAT planowanej dostawy na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług. W takiej sytuacji zasadne staje się zbadanie możliwości korzystania ze zwolnienia przy sprzedaży nieruchomości na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o podatku od towarów i usług.

Jak wynika z okoliczności wskazanych przez Stronę, Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących nabycie nieruchomości mających być przedmiotem zbycia, Spółka nie ponosiła także wydatków na ich ulepszenie.

Zatem warunki określone w art. 43 ust. 1 pkt 10a cyt. ustawy zostały spełnione, a co za tym idzie dostawa Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S. na rzecz Udziałowca korzystać będzie ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie wskazanego wyżej przepisu.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy w powyższym zakresie należało uznać za prawidłowe.

Niniejsza interpretacja dotyczy opodatkowania podatkiem VAT zbycia zabudowanej nieruchomości na rzecz udziałowca Spółki oraz prawa do zastosowania zwolnienia od podatku VAT w stosunku do planowanej dostawy Nieruchomości Ż. oraz Nieruchomości S. W zakresie prawa do zastosowania zwolnienia od podatku VAT w stosunku do planowanej dostawy Nieruchomości B. na rzecz udziałowca Spółki, zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. jedn. Dz. U. z 2012, poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.