Na podstawie art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.), Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie udziela informacji o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie Spółki przedstawionej w piśmie z dnia 4 października 2004 r.

Jak wynika ze stanu faktycznego Spółka dokonała emisji akcji serii G i H w celu podwyższenia kapitału zakładowego Spółki. W dniu 1 września 2000 r. Spółka zawarła umowę o subemisję usługową z Bankiem, na podstawie której Subemitent objął akcję serii G i H, pokrywając wkładem pieniężnym podwyższony kapitał zakładowy Spółki. Spółka zobowiązała się do odkupienia od Banku akcji serii G i H w przypadku nie objęcia akcji przez osoby uprawnione.

W dniu 10 września 2001 r. Walne Zgromadzenie Akcjonariuszy Spółki podjęło uchwałę o jej podziale w drodze przeniesienia części majątku Spółki na XXX S.A. W związku z realizacją podziału, Spółka Przejmująca wyemitowała akcje serii C, które zostały przekazane wszystkim akcjonariuszom Spółki Dzielonej, w tym Bankowi.

Ponieważ zainteresowanie osób uprawnionych możliwością nabycia akcji serii G, H i powiązanych z nimi C było niewielkie, strony w dniu 4 listopada 2002 r. podpisały umowę określającą zasady zakończenia programu emisji tych akcji. Zgodnie z umową podmiotem zobowiązanym do nabycia akcji serii G i H oraz związanych z nimi akcji serii C jest Podatnik. Spółka rozważa sprzedaż nabytych akcji.

Spółka prosi o potwierdzenie, że:

1) Poniesione przez Spółkę wydatki na nabycie akcji własnych (serii G i H) nie stanowią kosztu podatkowego w momencie ich nabycia – wydatki te będą stanowić koszt podatkowy przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia tych akcji.

2) Rozważana metoda alokacji kwoty wydatkowanej na nabycie akcji serii C jest prawidłowa.

Ad. 1. Jak stanowi art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce; wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia tych udziałów (akcji). Przepis ten wyłącza możliwość zaliczenia wydatków poniesionych na zakup akcji w koszty uzyskania przychodu. Możliwość taka istnieje dopiero w momencie faktycznego ich zbycia przez Spółkę. Wymieniony przepis nie dokonuje rozróżnienia wydatków na określony rodzaj akcji, dotyczy więc również akcji własnych.

Użycie przez ustawodawcę określenia „wydatki na objęcie lub nabycie” oznacza, że do kosztów uzyskania przychodów (z chwilą sprzedaży akcji) zalicza się wszelkie koszty bezpośrednio warunkujące objęcie lub nabycie tych akcji, bez których poniesienia skuteczne objęcie lub nabycie akcji nie byłoby możliwe (w tym wynagrodzenie Banku).

Ad. 2.Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie nie zgadza się natomiast ze stanowiskiem Spółki dotyczącym przypisania akcjom serii C kwoty 3,7 mln złotych jako wydatków na ich nabycie. Art. 16 ust. 1 pkt 8 nie przewiduje możliwości określenia przyszłych kosztów uzyskania przychodu, ustalanych w momencie odpłatnego zbycia akcji, w wysokości wartości rynkowej akcji.

Kosztami uzyskania przychodu przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia akcji mogą być jedynie wydatki poniesione na objęcie lub nabycie tych akcji. Jeżeli bezpośrednio w celu przejęcia akcji serii C Spółka takich wydatków faktycznie nie poniosła, to w przypadku odpłatnego zbycia akcji serii C uzyskany w ten sposób przez Spółkę dochód będzie w całości podlegał opodatkowaniu.