Z treści pisma wynika, że Spółdzielnia Mieszkaniowa jest w trakcie przygotowania zadania inwestycyjnego dla zespołu budynków mieszkalnych, miejsc postojowych w garażach wielostanowiskowych, lokali użytkowych wraz z infrastrukturą towarzyszącą, finansowanego ze środków własnych członków. Spółdzielnia odprowadzi od wpłat wkładu budowlanego:- na lokale mieszkalne i domy jednorodzinne podatek VAT w wysokości 7% (art. 146 ust. l, pkt. 2b), - na miejsca postojowe, garaże lub lokale użytkowe podatek VAT w wysokości 22%, - na domy jednorodzinne podatek VAT w wysokości 0% (art. 146, ust. l, pkt. 3 c). Pytanie dotyczy czy w świetle art. 88 ust. 3 pkt. 2 ustawy VAT Spółdzielnia ma prawo do dokonywania odliczeń podatku w całości oraz czy powstaje obowiązek podatkowy w sytuacji, gdy członkowie spółdzielni nie dokonują wpłat wkładu budowlanego, ponieważ wcześniej w całości sfinansowali koszty budowy lokali.

Zgodnie z art. 19 ust. 13 pkt. 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535) - obowiązującej od dnia l maja 2004 r. - w przypadku dostawy towarów, której przedmiotem są lokale i budynki, obowiązek podatkowy powstaje z chwilą otrzymania całości lub części zapłaty, nie później jednak niż 30 dnia, licząc od dnia wydania, z zastrzeżeniem ust. 13 pkt 10 i 11. W myśl ust. 13 pkt. 10 i 11 obowiązek podatkowy powstaje z chwilą:ust.10 - otrzymania całości lub części wkładu budowlanego lub mieszkaniowego, nie później jednak niż z chwilą ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego lub ustanowienia spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu, lub przekształcenia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, lub ustanowienia odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu, lub wydania albo przeniesienia własności lokalu lub własności domów jednorodzinnych w przypadku czynności:

ustanowienia na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego lub ustanowienia na rzecz członka spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu, lub ustanowienia na rzecz członka odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu, lub przeniesienia własności lokalu w rozumieniu przepisów o spółdzielniach mieszkaniowych, - przeniesienia na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej własności domu jednorodzinnego w rozumieniu przepisów o spółdzielniach mieszkaniowych;

ust. 11 - otrzymania całości lub części zapłaty, nie później niż z upływem terminu płatności, z tytułu czynności wykonywanych na rzecz członków spółdzielni, którym przysługują spółdzielcze prawa do lokali, członków spółdzielni będących właścicielami lokali lub na rzecz właścicieli lokali, niebędących członkami spółdzielni, za które są pobierane opłaty, zgodnie z art. 4 ust. l, 2, 4 i 5 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o spółdzielniach mieszkaniowych (Dz.U. z 2003 r. Nr 119, póz. 1116 oraz z 2004 r. Nr 19, póz. 177) Stosownie do art. 146 ust. l pkt. 2 lit. b) ww. ustawy, stawka podatku VAT przy dostawie spółdzielczych lokali mieszkaniowych i spółdzielczych domów, jako obiektów budownictwa mieszkaniowego - do dnia 31 grudnia 2007 r. wynosi 7% , za wyjątkiem czynności przekształcenia spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu oraz przeniesienie na rzecz członków spółdzielni własności lokalu mieszkalnego lub własności domu jednorodzinnego - które na podstawie art. 146 ust. 3 lit. c) opodatkowane są stawką 0%. Natomiast w odniesieniu do spółdzielczych lokali użytkowych stawka podatku VAT wynosi 22%.

Zgodnie z art. 88 ust. 1 pkt.2 ustawy VAT obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika towarów i usług, jeżeli wydatki na ich nabycie nie mogłyby być zaliczone do kosztów uzyskania przychodów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, z wyjątkiem przypadków, gdy brak możliwości zaliczenia tych wydatków do kosztów uzyskania przychodów pozostaje w bezpośrednim związku ze zwolnieniem od podatku dochodowego. Jednakże w myśl art. 88 ust.3 pkt.2 w/wym. przepis nie dotyczy wydatków związanych z nabyciem towarów i usług zaliczanych u podatnika do środków trwałych niepodlegających amortyzacji, zgodnie z przepisami o podatku dochodowym, jeżeli fakt ten pozostaje w ścisłym związku ze zwolnieniem od tego podatku. Stosownie do art. 16 lit. c pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity: Dz.U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654) amortyzacji nie podlegają budynki, lokale, budowle i urządzenia zaliczane do spółdzielczych zasobów mieszkaniowych. Jednocześnie zgodnie z art. 17 ust. l pkt.4f tej ustawy ( uchylonym od l stycznia 2004 r., lecz obowiązującym do końca 2004 r.) zwalnia się od podatku dochodowego od osób prawnych dochody spółdzielni mieszkaniowych uzyskane z gospodarki zasobami mieszkaniowymi i z innych źródeł - w części przeznaczonej na cele zawiązane z utrzymaniem zasobów mieszkaniowych i inne cele statutowe, z wyjątkiem działalności gospodarczej.Jednocześnie tut. Organ podatkowy zwraca uwagę, że do podstawy opodatkowanianie wlicza się wartości wkładu budowlanego, wkładu mieszkaniowego i innych opłatwniesionych przez członków spółdzielni przed dniem 1 maja 2004 r. (art. 153 ust. l ustawyVAT). Mając na uwadze powyższe w aktualnym stanie prawnym Spółdzielni przysługuje prawo do odliczania podatku naliczonego związanego z nakładami poniesionymi od dnia l maja 2004 r. na realizowaną inwestycję wyłącznie w części związanęj ze sprzedażą opodatkowaną (art. 86 ust. 1 ustawy VAT) i nie ma w tej sytuacji zastosowania przepis art. 88 ust. l pkt. 2 ustawy VAT o zakazie odliczania podatku naliczonego. Jednocześnie potwierdza się prawidłowość stosowanych stawek opodatkowania podatkiem od towarów i usług czynności wymienionych w zapytaniu Spółdzielni.