Stan faktyczny:

Spółdzielnia mieszkaniowa będąc w posiadaniu budynku, który został wybudowany w 1973r. przydzieliła lokal mieszkalny na zasadach spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu mieszkalnego. Do końca lat 90-tych lokal był zasiedlony i było na nim ustanowione spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu mieszkalnego. Zarząd Spółdzielni Mieszkaniowej w chwili obecnej - po odebraniu wyżej wymienionego lokalu za długi – chce ponownie ustanowić pierwotne ograniczone prawo rzeczowe.

Ocena stanu prawnego i faktycznego:

Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Jak z powyższego wynika, ustanowienie spółdzielczego prawa do lokalu podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Podstawę opodatkowania zgodnie z art. 29 ust. 6 w/w ustawy stanowi wartość należnego wkładu budowlanego albo wkładu mieszkaniowego, pomniejszona o kwotę należnego podatku.

Jednocześnie w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 w/w ustawy zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy, zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

Obiektami budownictwa mieszkaniowego według definicji zawartej w art. 2 pkt 12 w/w ustawy są budynki mieszkalne rodzinne stałego zamieszkania, sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych: 111 – Budynki mieszkalne jednorodzinne, 112 – Budynki o dwóch mieszkaniach i wielomieszkaniowe, ex 113 – Budynki zbiorowego zamieszkania wyłącznie: budynki kościołów i innych związków wyznaniowych, klasztory, domy zakonne, plebanie, kurie, rezydencje biskupie oraz rezydencje Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej.

Pierwszym zasiedleniem jest natomiast wydanie pierwszemu użytkownikowi obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu (art. 2 pkt 14 w/w ustawy).

Z powyższych unormowań wynika, iż ze zwolnienia od podatku korzysta dostawa obiektów budownictwa mieszkaniowego na tzw. rynku wtórnym (lokali zasiedlonych) w tym również objętych spółdzielczymi prawami do lokali mieszkalnych, lecz tylko na cele mieszkaniowe, ponieważ zwolnienie to nie obejmuje części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż Spółdzielnia ustanowiła na nowo spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu mieszkalnego w budynku wybudowanym w 1973r. Powyższy lokal był zasiedlony i było na nim ustanowione spółdzielcze prawo do lokalu poprzedniemu najemcy, które zostało mu odebrane za długi.

W powyższym przypadku w myśl art. 7 ust. 1 pkt 5 w/w ustawy ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu należy uznać jako dostawę towaru. Nie mamy tu jednak do czynienia z pierwszym zasiedleniem w rozumieniu art. 2 pkt 14 w/w ustawy.

Zatem, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu wcześniej już zasiedlonego i przeznaczonego na cele mieszkaniowe jest zwolnione od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w/w ustawy.