POSTANOWIENIE

Naczelnik Urzędu Skarbowego Kraków - Stare Miasto działając na podstawie art. 14 a § 1 oraz § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. tekst jedn. z 2005 r. Nr 8. poz. 60.) po rozpatrzeniu Państwa wniosku z dnia 24.03.2005 r. w sprawie udzieleniu interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług stwierdza, iż przedstawione we wniosku stanowisko Podatnika - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

Z przedstawionego w piśmie z dnia 24.03.2005 r. stanu faktycznego wynika, że Spółka w ramach swojej działalności (zagospodarowanie i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek) nabyła trzy/piętrowy budynek mieszkalny, w którym na parterze znajdują się lokale użytkowe, a na pozostałych piętrach lokale mieszkalne.
Powierzchnia lokali użytkowych wynosi około 20 % całej powierzchni użytkowej budynku nie wliczając powierzchni piwnic i strychu.
Budynek został wzniesiony w XIX wieku a zakupiono go od osoby fizycznej, nie będącej podatnikiem podatku od towarów i usług, celem dalszej odsprzedaży.
Przy jego zakupie budynku Spółce nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
Spółka dokonuje sukcesywnie wyodrębniania lokali w myśl art. 4 ust. 2 ustawy z dnia 24.06.1994 r. o własności lokali (Dz. U. Nr 80, poz. 903. ze zm.), a następnie je sprzedaje.
Podatnik zwrócił się z zapytaniem: czy dokonując w 2005 r. wydzielenia i sprzedaży lokalu użytkowego znajdującego się w tym budynku, na którego ulepszenia Spółka poniosła wydatki mniejsze niż 30 % wartości początkowej i nie odliczyła od nich podatku naliczonego - może zastosować zwolnienie w podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług (....).
Zdaniem Spółki w przedstawionej sytuacji sprzedaż wyodrębnionego lokalu użytkowe! jest zwolniona od opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Ocena prawna stanowiska Podatnika:
W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54. poz. 535 ze zm.). opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.,br>Na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 2 lit. b do dnia 31 grudnia 2007 r. stosuje się stawkę w wysokości 7 % w odniesieniu do obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części z wyjątkiem lokali użytkowych.
W przypadku dostawy obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części na rynku wtórnym zastosowanie ma art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stanowiący, że zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy, zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.
Zgodnie z art. 2 ust. 11 ustawy, obiektami budownictwa mieszkaniowego są między innymi budynki mieszkalne rodzinne stałego zamieszkania, sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych: 111 - Budynki mieszkalne jednorodzinne, 112 - Budynki o dwóch mieszkaniach i wielomieszkaniowe.
Z przedstawionego w Państwa piśmie stanu faktycznego wynika, że:
� przedmiotem transakcji będzie wydzielony - jako samodzielny - lokal użytkowy znajdując się w obiekcie budownictwa mieszkaniowego.
� budynek został wzniesiony w XIX wieku i przy jego nabyciu podatnikowi nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (zakup od osoby fizycznej nie będącej podatnikiem.
� wydatki poniesione na ulepszenie budynku nie przekroczyły 30 % jego wartości początkowej i podatnik nie odliczał podatku naliczonego od tych wydatków.

W związku z powyższym w przedmiotowej sprawie koniecznym jest przywołanie art. 43 ust. 1 pkt 2 cytowanej ustawy, który stanowi że zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10 pod arunkiem że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze.
Przez towary używane w myśl art. 43 ust. 2 pkt 1 ustawy rozumie się budynki i budowle lub ich części - jeżeli od końca roku w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło 5 lat.
W świetle natomiast art. 43 ust. 6 ustawa zwolnienia, o którym mowa w ust. 1 pkt 2 nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w ust. 2 pkt 1 jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowił}" co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik:
1.) miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków,
2.) użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych.
Warunki przewidziane w art. 43 ust. 6 pkt 1 i 2. aby wyłączyć ze zwolnienia dostawę towaru używanego, muszą występować łącznie.
Biorąc pod uwagę powyższe tutejszy organ stwierdza, że w przypadku, gdy sprzedawany lokal użytkowy posiada status "towaru używanego" i podatnikowi w stosunku do tego lokalu nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony (art. 43 ust. 1 pkt 2). oraz podatnik nie dokonał wydatków na ulepszenie w wysokości co najmniej 30 % wartości początkowej, to dostawa tego lokalu - będzie zwolniona od opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Nadmienia się jednak, że w przedmiotowej sprawie istotne znaczenie ma fakt. czy przedmiot sprzedaży (lokal użytkowy) nie powstał w wyniku prowadzonych przez Spółkę ulepszeń, które polegałyby na nadbudowie, rozbudowie bądź przebudowie obiektu budowlanego. bowiem w takim przypadku będzie on posiadał status towaru używanego jeżeli od końca roku. w którym oddany zostanie do użytkowania upłynie co najmniej 5 lat.
Zgodnie bowiem z art. 3 pkt 6 ustawy z dnia 07.07.1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. Nr 106. poz. 1126 ze zm.) przez budowę rozumieć należy także prace polegające na przebudowie.
Jednocześnie podkreśla się. że w myśl art. 86 ust. 1 ustawy - w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Powyższa interpretacja:
- dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę, traci moc z chwilą zmiany przepisów jej dotyczących,
- nie jest wiążąca dla podatnika /płatnika/ inkasenta/ następcy prawnego podatnika/ osoby trzeciej odpowiedzialnej za zaległości podatkowe, wiąże natomiast właściwe dla wnioskodawcy organy podatkowe i organy kontroli skarbowej.
Pouczenie:
Na powyższe postanowienie służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Krakowie za pośrednictwem Naczelnika Urzędu Skarbowego Kraków - Stare Miasto w terminie 7 dni od daty doręczenia niniejszego postanowienia.