Naczelnik Urzędu Skarbowego Kraków-Krowodrza w odpowiedzi na pismo znak: (...) z dnia 7 października 2004 r. (data wpływu do tutejszego organu podatkowego: 13 października 2004 r.) w sprawie udzielenia pisemnej informacji o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego, działając na podstawie art. 14a ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.) - w brzmieniu obowiązującym do 31 grudnia 2004 r. - informuje:

Z treści pisma wynika, że Spółdzielnia Mieszkaniowa będzie rozpoczynać budowę budynku mieszkalnego z częścią usługową dla członków Spółdzielni, na rzecz których ustanawiać będzie własnościowe prawa. Po wybudowaniu budynek ten będzie stanowił majątek Spółdzielni, nie będzie on amortyzowany, natomiast członkowie posiadać będą ograniczone prawa rzeczowe do lokali znajdujących się w tym budynku. Koszty budowy tej inwestycji pokrywają w całości członkowie Spółdzielni poprzez wnoszenie wkładów budowlanych, których wpłata opodatkowana jest podatkiem od towarów i usług w wysokości 7%.

Pytanie dotyczy: czy Spółdzielnia ma prawo do dokonywania odliczeń podatku od towarów i usług zawartego w fakturach dokumentujących zakupy towarów i usług ponoszonych przy budowie tego budynku.

Zgodnie z art. 19 ust. 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) w przypadku dostawy towarów, której przedmiotem są lokale i budynki, obowiązek podatkowy powstaje z chwilą otrzymania całości lub części zapłaty, nie później jednak niż 30 dnia, licząc od dnia wydania, z zastrzeżeniem ust. 13 pkt 10 i 11.
W myśl ust. 13 pkt 10 obowiązek podatkowy powstaje z chwilą otrzymania całości lub części wkładu budowlanego lub mieszkaniowego, nie później jednak niż z chwilą ustanowienia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego lub ustanowienia spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu, lub przekształcenia spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, lub ustanowienia odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu, lub wydania albo przeniesienia własności lokalu lub własności domów jednorodzinnych w przypadku czynności:

a) ustanowienia na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego lub ustanowienia na rzecz członka spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu, lub ustanowienia na rzecz członka odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu, lub przeniesienia własności lokalu w rozumieniu przepisów o spółdzielniach mieszkaniowych,
b) przeniesienia na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej własności domujednorodzinnego w rozumieniu przepisów o spółdzielniach mieszkaniowych.

Zgodnie z ust. 13 pkt 11 obowiązek podatkowy powstaje z chwilą otrzymania całości lub części zapłaty, nie później niż z upływem terminu płatności - z tytułu czynności wykonywanych na rzecz członków spółdzielni, którym przysługują spółdzielcze prawa do lokali, członków spółdzielni będących właścicielami lokali lub na rzecz właścicieli lokali, nie będących członkami spółdzielni, za które są pobierane opłaty, zgodnie z art. 4 ust. 1, 2, 4 i 5 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o spółdzielniach mieszkaniowych (Dz. U. z 2003 r. Nr 119, poz. 1116 oraz z 2004 r. Nr 19, poz. 177).

Stosownie do art. 146 ust. 1 pkt 2 lit. b ww. ustawy o podatku od towarów i usług stawka podatku od towarów i usług przy dostawie obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części – do dnia 31 grudnia 2007 r. wynosi 7%, za wyjątkiem czynności przekształcenia spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu oraz przeniesienie na rzecz członków spółdzielni własności lokalu mieszkalnego lub własności domu jednorodzinnego, które na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 3 lit. c opodatkowane są stawką 0%. Natomiast w odniesieniu do spółdzielczych lokali użytkowych stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%.

Zgodnie z art. 88 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika towarów i usług, jeżeli wydatki na ich nabycie nie mogłyby być zaliczone do kosztów uzyskania przychodów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, z wyjątkiem przypadków, gdy brak możliwości zaliczenia tych wydatków do kosztów uzyskania przychodów pozostaje w bezpośrednim związku ze zwolnieniem od podatku dochodowego. Jednakże w myśl art. 88 ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług wyżej wymieniony przepis nie dotyczy wydatków związanych z nabyciem towarów i usług zaliczanych u podatnika do środków trwałych nie podlegających amortyzacji, zgodnie z przepisami o podatku dochodowym, jeżeli fakt ten pozostaje w ścisłym związku ze zwolnieniem od tego podatku. Stosownie do art. 16c pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) amortyzacji nie podlegają budynki, lokale, budowle i urządzenia zaliczane do spółdzielczych zasobów mieszkaniowych. Jednocześnie zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 4f tej ustawy (uchylonym przez art. 1 pkt 13 lit. a tiret pierwszy ustawy z dnia 12 listopada 2003 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 202, poz. 1957), zmieniającej ustawę o podatku dochodowym od osób prawnych z dniem 01.01.2004 r., z tym, że zwolnienie, o którym mowa w pkt 4f, w brzmieniu obowiązującym do dnia 31.12.2003 r., stosuje się do dnia 31.12.2006 r. w okresie i na zasadach obowiązujących do dnia 31.12.2003 r.) zwalnia się od podatku dochodowego od osób prawnych dochody spółdzielni mieszkaniowych uzyskane z gospodarki zasobami mieszkaniowymi i z innych źródeł – w części przeznaczonej na cele związane z utrzymaniem zasobów mieszkaniowych i inne cele statutowe, z wyjątkiem działalności gospodarczej.

Jednocześnie tutejszy organ podatkowy zwraca uwagę, że do podstawy opodatkowania nie wlicza się wartości wkładu budowlanego, wkładu mieszkaniowego i innych opłat wniesionych przez członków spółdzielni przed dniem 1 maja 2004 r. (art. 153 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług).

Mając na uwadze powyższe, w aktualnym stanie prawnym Spółdzielni przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego związanego z nakładami poniesionymi od dnia 1 maja 2004 r. na realizowaną inwestycję wyłącznie w części związanej ze sprzedażą opodatkowaną (art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług) i nie ma w tej sytuacji zastosowania przepis art. 88 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług o zakazie odliczania podatku naliczonego.