Naczelnik Małopolskiego Urzędu Skarbowego, działając na podstawie art. 14 § 1, § 3, § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005, Nr 8, poz. 60) w odpowiedzi na wniosek Strony z dnia 06.12.2004 r, (doręczony w dniu 04.03.2005 r.), uzupełniony w dniu 03.03.2005 r. z zakresu podatku od towarów i usług nie p o t w i e r d z a stanowiska przedstawionego w zapytaniu i prezentuje następujące stanowisko w omawianej sprawie.

Wnioskodawca następująco opisuje stan faktyczny: Spółka jest właścicielem nieruchomości gruntowej, która zgodnie z treścią aktualnego miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego przeznaczona jest na tereny zabudowy jednorodzinnej (wolnostojącej i bliźniaczej) i usługowo - mieszkaniowej oraz jest na nich możliwa i dopuszczalna realizacja inwestycji polegającej na budowie zamkniętego osiedla domów jednorodzinnych w zabudowie wolnostojącej i bliźniaczej. Na powyższej nieruchomości Spółka realizuje inwestycję w postaci budowy osiedla domów jednorodzinnych. Nieruchomość zostanie podzielona na działki geodezyjne, zgodnie z projektem podziału zatwierdzonym już decyzją właściwego organu, a na każdej z tych działek wybudowany zostanie dom jednorodzinny. Dla przeniesienia własności poszczególnych działek przewidziano dwie umowy:
- przedwstępną, w której Spółka zobowiązuje się wobec konkretnej osoby fizycznej do wybudowania domu jednorodzinnego i przeniesienia jego własności po zakończeniu prac,zobowiązujące - rozporządzającą, na podstawie której zostanie przeniesiona własność nieruchomości.Celem zapewnienia właściwego funkcjonowania osiedla konieczne jest istnienie ciągów pieszo jezdnych, chodników, dróg dojazdowych i infrastruktury towarzyszącej (np. place, skwery, aleje spacerowe, zbiorniki wodne) - które umieszczone będą na odrębnych działkach geodezyjnych. Jednakże wraz z przeniesieniem własności poszczególnych działek zabudowanych ukończonymi już domami jednorodzinnymi wraz z dostępem do mediów, przeniesiony zostanie udział we współwłasności w częściach wspólnych wymienionej powyżej infrastruktury. Infrastruktura towarzysząca stanowi kluczowy element przy podjęciu decyzji o zakupie domu na osiedlu. W ocenie Wnioskodawcy dostawa domów jednorodzinnych wraz z gruntem (czyli także z udziałem we współwłasności niezabudowanych działek przeznaczonych na cele wymienione powyżej) powinna zostać opodatkowana stawką podatku VAT w wysokości 7% (siedem procent). Według Spółki za takim stanowiskiem przemawiają następujące argumenty:
1. Zgodnie z art. 146 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy o podatku od towarów i usług, w okresie od dnia przystąpienia Rzeczypospolitej Polskiej do Unii Europejskiej do dnia 31 grudnia 2007 roku stosuje się stawkę w wysokości 7% w odniesieniu do obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, w wyłączeniem lokali użytkowych. Pod pojęciem obiektów budownictwa mieszkaniowego rozumie się zaś budynki mieszkalne rodzinne stałego zamieszkania, sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych: 111 - budynki mieszkalne jednorodzinne, 112 - budynki o dwóch mieszkaniach i wielomieszkaniowe (art. 2 pkt 12 ustawy o podatku od towarów i usług). Budynki będące przedmiotem dostawy na podstawie powołanych wcześniej umów posiadają klasyfikację PKOB 111, tak więc spełnione są przesłanki zastosowania stawki 7 %.2. Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów, zaś pod pojęciem towarów rozumie się także budynki, budowle lub ich części, a także grunty (art. 2 pkt 6 ustawy o VAT). Zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy o VAT w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Przepis ten mówi o gruncie, nie podając wymogów co do jego rozmiarów czy położenia, oznaczenia czy jakichkolwiek innych przesłanek. Jedyną jest fakt dostawy budynku lub budowli. W przypadku Spółki przedmiotem dostawy jest budynek oraz grunty - tak więc wszystkie przesłanki tego przepisu zostały zrealizowane. Z tego też względu grunt, na którym będzie realizowana inwestycja w postaci infrastruktury towarzyszącej nie powinien zostać wyodrębniony z podstawy opodatkowania, a tym samym powinien zostać opodatkowany stawką 7%.W ocenie tutejszego Urzędu stanowisko Podatnika nie znajduje uzasadnienia w przepisach prawa podatkowego. W myśl art. 29, ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535, ze zm.) grunt będący na trwale związany z budynkiem, budowlą nie podlega wyodrębnieniu, co oznacza, że winien być opodatkowany na takich samych zasadach (wg takich samych stawek podatkowych), jak dany budynek czy budowla. Należy jednak zwrócić uwagę, że przepis ten odnosi się wyłącznie do gruntu na trwale związanego z danym obiektem, chodzi tu więc o grunt, na którym posadowiony jest budynek (budowla). Reasumując: dokonując zbycia nieruchomości, obejmującej budynek mieszkalny oraz udział we współwłasności pozostałych nieruchomości (place, skwery, aleje spacerowe, zbiorniki wodne) Podatnik winien wydzielić grunty, na którym posadowione są obiekty budownictwa mieszkaniowego i zbycie gruntu w tej części opodatkować na zasadach art. 29, ust. 5 powołanej ustawy (tj. wg stawki, jaka obowiązuje przy dostawie obiektu budownictwa mieszkaniowego), natomiast zbycie udziału we współwłasności pozostałych nieruchomości winno być opodatkowane na zasadach ogólnych. Dostawa nieruchomości, obejmujących wymienione elementy infrastruktury towarzyszącej nie korzysta z prawa stosowania obniżonej stawki VAT, winna być zatem opodatkowana wg 22% stawki na podstawie art. 41, ust. 1 ustawy. Każdy z tych obiektów posiada odrębne zaklasyfikowanie wg PKOB (inne niż wymienione w art. 2, pkt. 12 ustawy). Należy podkreślić, że obniżona stawka podatkowa (7%) związana z ww. obiektami infrastruktury towarzyszącej dotyczy wyłącznie robót budowlano - montażowych, związanych z ich wykonawstwem (zapis art. 146, ust. 1, pkt. 2, lit a ustawy), nie obejmuje natomiast czynności dostawy tych towarów. W świetle powyższych ustaleń Naczelnik tutejszego Urzędu nie potwierdza stanowiska Podatnika orzekając jak w sentencji postanowienia.Nadmienia się, że interpretacja niniejsza jest aktualna według stanu prawnego na dzień jej dokonania i do czasu zmiany stanu prawnego lub stanu faktycznego przedstawionego przez pytającego. Interpretacja nie jest wiążąca dla Podatnika, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia.