W dniu 25.05.2005r. złożyła Pani w tutejszym urzędzie skarbowym wniosek o udzielenie interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego. Braki formalne stwierdzone w tym wniosku, uzupełniła Pani na wezwanie Naczelnika Urzędu Skarbowego w Zambrowie, składając w dniu 16.06.2005r. odpowiednie pismo.
Zgodnie ze wskazanym w tym wniosku stanem faktycznym w listopadzie 2000 roku zakupiła Pani wraz z mężem na zasadzie wspólności ustawowej udział w prawie użytkowania wieczystego działki położonej w Warszawie z przeznaczeniem pod budowę budynku mieszkalno-usługowego oraz zawarła Pani umowę o wspólną inwestycję polegającą na budowie budynku, w którym wszystkie lokale mieszkalne przeznaczone będą na wynajem. Skorzystała Pani z tego tytułu z ulgi podatkowej polegającej na pomniejszeniu podstawy opodatkowania o kwotę wydatków poniesionych w roku podatkowym na budowę budynku mieszkalnego wielorodzinnego, z przeznaczeniem znajdujących się w nim co najmniej pięciu lokali mieszkalnych na wynajem.
Budynek ten został oddany do użytkowania 24.01.2002r. na podstawie decyzji zezwalającej na użytkowanie a w dniu 1.02.2002r. weszliście Państwo w posiadanie lokalu mieszkalnego znajdującego się w tym budynku. Aktem notarialnym z dnia 2.06.2003r. została ustanowiona odrębna własność opisanego lokalu mieszkalnego i w wykonaniu umowy o wspólną inwestycję własność tego lokalu została przeniesiona na Panią i jej męża. We wrześniu 2004r. mąż Pani zmarł i zgodnie z prawomocnym postanowieniem Sądu Rejonowego w Zambrowie spadek po mężu odziedziczyła Pani oraz synowie Pani i jej zmarłego męża po 1/3 części.
Zwraca się Pani z prośbą o udzielenie informacji czy w przypadku przeprowadzenia sądowego lub umownego działu spadku, w wyniku którego opisany lokal mieszkalny stanowiący odrębną nieruchomość zostanie przyznany na współwłasność w częściach równych spadkobiercom męża, to jest synom po #189; części - zachowa Pani prawo skorzystania z odliczenia w podatku dochodowym od osób fizycznych z tytułu wydatków poniesionych w roku 2000 i 2001 na budowę budynku mieszkalnego wielorodzinnego, stanowiącego współwłasność z przeznaczeniem znajdujących się w nim co najmniej 5 lokali mieszkalnych na wynajem oraz wydatków na zakup działki pod budowę tego budynku, w sytuacji gdy działy spadku nastąpią przed upływem 10 lat, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym otrzymano decyzję o pozwoleniu na użytkowanie budynku?

W wyrażonym przez Panią stanowisku twierdzi Pani że: "dział spadku przeprowadzony zarówno w drodze umowy jak i na mocy orzeczenia sądowego jest konsekwencją dziedziczenia spadku przez wielu spadkobierców. Wspólność ta ma charakter tymczasowy i spadkobiercy decydują o sposobie wyjścia z istniejącej niepodzielności.
Dział spadku w drodze umowy może nastąpić tylko wtedy, gdy wszyscy spadkobiercy na zawarcie umowy wyrażą zgodę, zaś sądowy dział spadku gdy choćby jeden ze spadkobierców nie wyraził zgody na zawarcie umowy lub umowny dział spadku nie dojdzie do skutku. Umowny jak i sądowy dział spadku nie stanowi zbycia, tak jak umowa, która w innych wypadkach zmierza do przeniesienia własności, np. umowa sprzedaży, zamiany, darowizny, ponieważ do działu spadku stosuje się przepisy dotyczące spadku a nie przepisy dotyczące przeniesienia własności."
Twierdzi Pani, że w przypadku dokonania umownego lub sądowego działu spadku opisanej nieruchomości lokalowej nie nastąpi utrata wykorzystanej ulgi na budowę budynku z lokalami mieszkalnymi przeznaczonymi na wynajem.

Analiza przedstawionego przez Panią stanu faktycznego, dokonana w świetle właściwych dla tego stanu przepisów prawa podatkowego, pozwala Naczelnikowi Urzędu Skarbowego w Zambrowie uznać za nieprawidłowe Pani stanowisko w w/w sprawie.

Do podatników, którzy dokonali odliczeń od dochodu na podstawie art. 26 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 z późn.zm.) w brzmieniu obowiązującym przed dniem 1 stycznia 2001r. mają zastosowanie przepisy art.7 ust. 14 ustawy z dnia 9 listopada 2000r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz.U. Nr 104, poz. 1104 ze zm.) określające przesłanki utraty prawa do odliczeń z powyższego tytułu. Przepis ten stanowi, że jeżeli:
1) nastąpiło zbycie budynku, lokalu mieszkalnego, udziału we współwłasności lub
2) wynajęto budynek albo lokal mieszkalny osobom, które w stosunku do właściciela lub chociażby do jednego ze współwłaścicieli zaliczone są do I grupy podatkowej w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od spadków i darowizn, lub
3) dokonano zmiany przeznaczenia budynku lub lokalu z mieszkalnego na użytkowy albo przeznaczono budynek lub lokal mieszkalny na potrzeby właściciela lub współwłaściciela, lub
4) zbyto działkę lub prawo wieczystego użytkowania gruntu pod budowę tego budynku
podatnicy są obowiązani doliczyć do dochodów roku podatkowego, w którym nastąpiły te okoliczności, uprzednio odliczone kwoty.
Zgodnie z art. 7 ust. 14a tej ustawy dziesięcioletni okres, o którym mowa w ust. 14:
1) w pkt 1-3 liczy się od końca roku podatkowego, w którym otrzymano decyzję właściwego organu o pozwoleniu na użytkowanie budynku lub lokalu, w związku z budową którego dokonano odliczeń,
2) w pkt 4 - liczy się od końca roku podatkowego, w którym nabyto działkę lub prawo wieczystego użytkowania gruntu pod budowę tego budynku.
Jednocześnie w myśl art. 7 ust. 15 w/w ustawy jeżeli podatnik korzystał z odliczenia od dochodu wydatków poniesionych na budowę budynku mieszkalnego wielorodzinnego z przeznaczeniem znajdujących się w nim lokali mieszkalnych na wynajem oraz na zakup działki pod budowę tego budynku i zbył działkę lub budynek, jego część lub lokal (lokale) przed upływem dziesięciu lat, licząc od końca roku podatkowego, w którym nastąpiło wybudowanie, przychód wykazany z tego zbycia podlega opodatkowaniu zgodnie z art. 28 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych

Z przedstawionego przez Panią stanu faktycznego wynika, że przedmiotowy lokal mieszkalny nabyła Pani razem z mężem na zasadach wspólności ustawowej.
Z faktu, że spadek po mężu odziedziczyła Pani oraz synowie Pani i jej zmarłego męża po 1/3 części każdy, wynika iż obecnie jest Pani właścicielką 4/6 części przedmiotowego lokalu mieszkalnego, natomiast pozostali spadkobiercy - synowie są właścicielami po 1/6 części każdy z nich. Poprzez dział spadku i zniesienie współwłasności synowie staną się współwłaścicielami tego lokalu w częściach po #189; każdy, tym samym nastąpi zbycie na rzecz synów przypadających Pani udziałów. Przepis art. 7 ust 14 pkt 1 ustawy z dnia 9 listopada 2000r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz.U. Nr 104, poz. 1104 z późn.zm.) nie definiuje pojęcia zbycia i w związku z tym musi ono być rozpatrywane na gruncie kodeksu cywilnego. W jego świetle każde przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, również poprzez dział spadku i zniesienia współwłasności stanowi zbycie.