Sp. z o. o. w dniu 14 grudnia 2004r. na podstawie Postanowienia Sądu Rejonowego dla m. st. Warszawy XIX Wydział Gospodarczy połączyła się jako spółka przejmująca z dwiema innymi spółkami z o. o.

Przejęte przez podatnika spółki od początku swojej działalności nie wykonywały czynności opodatkowanych. Wobec powyższego w deklaracjach VAT-7 za miesiąc XII 2004, sporządzonych przez podatnika jako następcę podatkowego, kwotę nadwyżki podatku naliczonego nad należnym wykazano w pozycjach 52 i 55 deklaracji. Podatnik natomiast w miesiącu grudniu 2004 i styczniu 2005 wykonywał czynności opodatkowane.

Zdaniem podatnika, na podstawie uregulowań zawartych w art. 93 Ordynacji podatkowej, spółka Tenos wstępując we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki łączących się spółek miała prawo do powiększenia podatku VAT naliczonego w deklaracji za miesiąc XII 2004 lub miesiąc I 2005 o podatek naliczony wykazany w deklaracjach spółek przejętych.

Zgodnie z art. 93 § 1 Ordynacji podatkowej osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku łączenia się osób prawnych, osobowych spółek handlowych, osobowych i kapitałowych spółek handlowych wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się osób lub spółek. W myśl natomiast art. 93 § 2 powyższą zasadę stosuje się do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie innej osoby prawnej (osób prawnych) lub osobowej spółki handlowej (osobowych spółek handlowych).

Przedmiotem następstwa podatkowego są prawa i obowiązki wynikające z przepisów prawa podatkowego, przy czym zgodnie z art. 3 pkt 2 Ordynacji podatkowej, chodzi tu o prawa i obowiązki wynikające z wszelkich aktów normatywnych prawa podatkowego. W szczególności wstępuje się w prawa i obowiązki poprzednika, jako podatnika, płatnika i inkasenta. Połączenie spółek na podstawie przepisów kodeksu handlowego poprzez przeniesienie całego majątku z jednej spółki do drugiej, skutkuje również prawem spółki przejmującej do odliczenia podatku naliczonego określonego w fakturach zakupu oraz dokumentach celnych wystawionych dla spółki przejmowanej. Zasady obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego określone zostały w art. 86 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.).

Jak wynika z wniosku podatnika ostatnimi deklaracjami VAT-7 złożonymi przez przejęte przez niego spółki były deklaracje za grudzień 2004 r. W związku z tym wykazane w tych deklaracjach nadwyżki podatku naliczonego nad podatkiem należnym podatnik powinien uwzględnić w deklaracji za następny okres, tj. styczeń 2005 r.