Na podstawie art. 14b § 2 ustawy z dnia 29.08.1997r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. Nr 137, poz. 926 z późn. zm.), w brzmieniu obowiązującym do dnia31.12.2004r., Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie zmienia interpretację przepisów ustawy z dnia 11.03.2004r. O podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz.535) dokonaną przez Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego pismem z dnia 25.05. 2004r. znak US72/RPP1/443 – 114/04/MM, a dotyczącą opodatkowania za nielegalnie pobraną energię elektryczną.

Pismem z dnia 29.04.2004r. Spółka zwróciła się do Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego z wnioskiem o wyjaśnienie, czy w świetle przepisów ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11.03.2004r. opłaty za nielegalny pobór energii (bez zawarcia umowy przesyłowej lub nie zgodnie z warunkami zawartymi w umowie, w tym z całkowitym lub częściowym pominięciem układu pomiarowo – rozliczeniowego) podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. W uzupełnieniu tego wniosku, tj. w piśmie z dnia 06.05.2004r. Spółka przedstawiła swoje stanowisko w sprawie i stwierdziła, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług:podlega pobranie energii z naruszeniem warunków umowy (w tym z całkowitym lub częściowym pominięciem układu pomiarowo – rozliczeniowego)nie podlega nielegalne pobranie energii.

Pismem z dnia 25.05.2004r. znak US72/RPP1/443 – 114/04/MM Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego stwierdził:na podstawie art. 6 pkt 2 ustawy z dnia 11.03.2004r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz.535) przepisów tej ustawy nie stosuje się do czynności , które nie mogą być przedmiotem prawnie skutecznej umowy.nielegalny pobór energii, bez zawarcia umowy jest czynnością sprzeczna z prawem i jako taka czynność ta nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług,pobór energii z pominięciem układu pomiarowo – rozliczeniowego, jeżeli wyczerpuje znamiona przestępstwa z art. 278 § 1 ustawy z dnia 06.06.1997r. Kodeks karny (Dz.U. Nr 88, poz. 553 z późn. zm.) nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako czynność sprzeczna z prawem.

Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie nie podziela stanowiska Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego zaprezentowanego w pismie z dnia 25.05.2004r. znak US72/RPP1/443 – 114/04/MM.

Biorąc zatem pod uwagę treść pisma Ministra Finansów z dnia 30.12.2004r. znak PP1 – 811 – 1152/04/KSz/2655 Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie wyjaśnia: Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 i ust. 2 ustawy z dnia 11.03.2004r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz.535) opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Czynności, o których mowa wyżej, podlegają opodatkowaniu niezależnie od tego, czy zostały wykonane z zachowaniem warunków oraz form określonych przepisami prawa. Zgodnie z art. 57 ustawy 10.04.1997r. - Prawo energetyczne (Dz.U. Z 2003r., Nr 153, poz. 1504 z późn. zm.) w razie nielegalnego pobranie paliw lub energii z sieci przedsiębiorstwo energetyczne pobiera opłaty za nielegalnie pobrane paliwo lub energię w wysokości określonej w taryfach. Opłaty, o których mowa wyżej, podlegają ściągnięciu w trybie przepisów o postępowaniu egzekucyjnym w administracji. W związku z powyższym, czynnościami wymienionymi w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11.03.2004r. o podatku od towarów i usług są również dostawy energii i paliw, któryh pobranie zostało dokonane m.in.:1.bez umowy zawartej ze sprzedawcą,2.niezgodnie z warunkami zawartymi w umowieza które pobiera się opłaty stanowiące formę odpłatności w ww. sposób energię lub paliwa. Energia elektryczna jest sklasyfikowana – według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług wprowadzonej rozporządzeniem rady Ministrów z dnia 18 marca 1997r. (Dz.U. Nr 42, poz. 264 z późn. zm.) - w grupowaniu 40.1 „Energia elektryczna oraz usługi w zakresie dostarczania energii elektrycznej” i podlega opodatkowaniu według stawki podatku od towarów i usług w wysokości 22%, na podstawie art. 41 ust. 1 ww. ustawy z dnia 11 marca 2004r.