P O S T A N O W I E N I E

Na podstawie art. 14a § 1 i § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa ( jedn. tekst Dz. U. Nr 8 z 2005r. , poz. 60) po rozpatrzeniu wniosku z dnia 01.02.2005r. ( uzupełniony pismem z dnia 01.04.2005r. - data wpływu do tut. urzędu 05.04.2005r. ) o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w sprawie : czy rozliczenie nakładów osób fizycznych poniesionych na budowę lokali z przeznaczeniem na wynajem ( tzn. takich jak przewiduje tzw. duża ulga budowlana ) - w budynku należącym do spółki cywilnej złożonej z tych osób na zasadzie współwłasności łącznej ( do niepodzielnej ręki) - w stosunku do tej spółki i ustanowienie jako właścicieli tych lokali w stosunku ułamkowym w jakim partycypowali w tych nakładach tychże osób – poprzez odpowiedni akt notarialny i wpis do ksiąg wieczystych jest czynnością czysto techniczną i nie powoduje utraty prawa do ulgi w podatku dochodowym od osób fizycznych stwierdzam, że:

stanowisko przedstawione w tym wniosku jest nieprawidłowe w odniesieniu do opisanego stanu faktycznego.

U Z A S A D N I E N I E

Ze złożonego wniosku wynika, że aktem notarialnym z dnia 2 kwietnia 1999r. Rep.A ...|1999 w Kancelarii Notarialnej w Gdyni pani ... i Pan ..... wnieśli do spółki cywilnej „...” po 1|2 części we własności nieruchomości , składającej się z działek 604|4 i 604|5 położonych w ..... objętych KW nr 22001 SR w ....... . Po tak wniesionych aportach ustalono wartości tych wkładów w spółce i udziałów w nieruchomościach kwotowo( par. 4 cyt. wyżej aktu notarialnego) i procentowo ( par. 7 cyt. wyżej aktu notarialnego).Zgodnie z par.5 i par.10 powyżej cytowanego aktu notarialnego wszyscy stawiający się przy spisaniu tego dokumentu wnieśli o wpis do ksiąg wieczystych jako właścicieli - na zasadzie współwłasności łącznej ( do niepodzielnej ręki) współwłaścicieli spółki cywilnej. Było to spowodowane tym, że na nieruchomości powyższej miała być prowadzona inwestycja - budowa budynku mieszkalno-usługowego m.in. ze środków zewnętrznych – kredytów bankowych zabezpieczonych hipoteką. Podobnie wyglądają wpisy wspólwłaścicieli np. w dowodach rejestracyjnych pojazdów , gdzie również nie wymienia się wielkości udziałów , gdyż to wynika z innych dokumentów.Dlatego też w późniejszych dokumentach dotyczących w|w nieruchomości tj. m.in.pozwoleniu na budowę , odbiory budowlane , sanepidu i innych służb i także umowa przedwstępna - akt notarialny- sprzedaży jednego z lokali występuje właściciel czyli spółka cywilna „...” wpisana do KW.W wznoszonym ( aktualnie już budowa jest zakończona ) budynku znajdowało się 6 lokali mieszkalnych budowanych na wynajem z myślą o skorzystaniu z tzw.: „dużej ulgi podatkowej”. Ulga powyższa przysługuje osobom fizycznym i tutaj przez poszczególne osoby- wspólników spółki cywilnej była wykorzystywana do końca 2003r. zgodnie z proporcją udziałów przyjętych na wstępie.Wydatki były potwierdzone fakturami VAT , od których w takim wypadku nie było i nie przysługiwało odliczenie podatku w nich występującego .Po zakończeniu budowy całego obiektu w grudniu 2004r. dokonano odpowiednich odbiorów budowlanych i technicznych . Poszczególne lokale mieszkalne maja wyodrębnioną swoja księgę wieczystą z nadanym numerem .

Wspólnicy - osoby fizyczne - w tym i ja zwróciliśmy się do spółki „...” o rozliczenie poniesionych nakładów na lokale mieszkalne . Ustanowiono pełnomocnika , który w tej sprawie reprezentował spółkę „ ...”. Wszelkie zmiany dot. nieruchomości m.in. dotyczące wpisów do KW wymagają czynności notarialnych . Takiego też aktu notarialnego dokonano i po tej czynności zwrócono się do Sądu Rejonowego Wydział Ksiąg wieczystych o dokonanie odpowiednich wpisów w poszczególnych księgach wieczystych tych lokali uiszczając stosowne opłaty sądowe.Stanowisko podatnika jest takie, że jest to czynność czysto techniczna i nie powoduje zmian własnościowych w tych lokalach , przez co nie może być potraktowane jako „ zbycie lokali” co spowodowałoby utratę prawa do tzw. dużej ulgi budowlanej.

Na podstawie art. 26, ust.1, pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych ( Dz. U. z 2000r. , Nr 14, poz. 176 ze zm.) - w brzmieniu obowiązującym do końca 2000r. - podatnik miał prawo do odliczenia od dochodu ( w ramach obowiązującego limitu) wydatków poniesionych w roku podatkowym na budowę własnego lub stanowiącego współwłasność budynku mieszkalnego wielorodzinnego , z przeznaczeniem znajdujących się w nim co najmniej pięciu lokali mieszkalnych na wynajem , oraz wydatków na zakup działki pod budowę tego budynku. W przypadku budowy budynku wielorodzinnego stanowiącego współwłasność , kwotę odliczeń przysługującą każdemu ze współwłaścicieli , w ogólnej kwocie odliczeń , ustalało sie proporcjonalnie do udziału we współwłasności ; w razie braku dowodu określającego wysokość udziałów współwłaścicieli przyjmowało się , że udziału we współwłasności są równe ( art. 26, ust. 3 w|w ustawy).Przesłanki utraty nabytego prawa do przedmiotowej ulgi regulował przepis art. 26, ust.10ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w brzmieniu obowiązującym do końca 2000r. , który to przepis - stosownie do art7, ust.14 nowelizacji ustawy z dnia 9 listopada 2000r. ( Dz. U. Nr 104, poz. 1104) -ma nadal zastosowanie.Stąd też , jeżeli przed upływem dziesięciu lat. licząc od końca roku kalendarzowego , w którym otrzymano decyzję właściciwego organu o pozwoleniu na użytkowanie budynku , w związku z budową którego dokonano odliczeń na podstawie art. 26, ust.1, pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:1) nastąpiło zbycie budynku, lokalu mieszkalnego , udziału we współwłasności lub2) wynajęto budynek albo lokal mieszkalny osobom, które w stosunku do właściciela lub chociażby do jednego ze współwłaścicieli zaliczone są do 1 grupy podatkowej w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od spadków i darowizn, lub3) dokonano zmiany przeznaczenia budynku lub lokalu z mieszkalnego na użytkowy, albo przeznaczono budynek lub lokal mieszkalny na potrzeby właściciela lub współwłaściciela -podatnik jest obowiązany wykazać w zeznaniu i doliczyć do dochodów roku podatkowego , w którym zaistniały w|w okoliczności , uprzednio odliczone kwoty w części przypadającej na ten budynek lub lokal. Kwoty doliczone do dochodu zwiększa się o 10% za każdy rok kalendarzowy brakujący do upływu okresu , o którym mowa w zdaniu poprzednim.Na podstawie art. 7, ust.1 i ust.2 ustawy z dnia 24 czerwca 1994r. o własności lokali ( Dz. U. z 2000r. , Nr 80, poz.903) odrębną własność lokalu można ustanowić w drodze umowy , a także jednostronnej czynności prawnej właściciela nieruchomościalbo orzeczenia sądu znoszącego współwłasność . Umowa o ustanowienie odrębnej własności lokalu powinna być dokonana w formie aktu notarialnego ; do powstania własności niezbędny jest wpis do księgi wieczystej .Jednak w razie wyodrębnienia własności lokali , właścicielowi przysługuje udział w nieruchomości wspólnej jako prawo związane z własnością lokalu. Ponadto jak wynika z art. 3, ust.1 powołanej ustawy nie można żądać zniesienia współwłasności nieruchomości wspólnej , dopóki trwa odrębna własność lokali.

Jak z powyższego wynika, w przypadku wyodrębnienia własności lokali mieszkalnych , przy jednoczesnym zachowaniu współwłasności innych części budynku, przed upływem terminu wynikającego z art. 26, ust.10 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ( tj. przed upływem 10-ciu lat , licząc od końca roku kalendarzowego , w którym otrzymano decyzje właściwego organu o pozwoleniu na użytkowanie budynku lub lokalu) nie dochodzi do zbycia udziału. Dla zachowania prawa do ulgi wyodrębniony lokal musi być jednak w dalszym ciągu , aż do upływu wymagania okresu , przeznaczony na wynajem i musza być spełnione pozostałe warunki. W konsekwencji w w|w stanie faktycznym nie występuje przesłanka utraty prawa do ulgi , określona w art. 26, ust.10 w|w ustawy.Z odpisu księgi wieczystej nieruchomości , na której realizowano budowę mieszkań wynika, że jej właścicielem są wspólnicy spółki cywilnej PPH „....” jako współwłaściciele- na prawach współwłasności łącznej ( do niepodzielnej ręki) , a nie wspólnicy tej spółki wg wkładów przez nich do spółki wniesionych.

Charakterystyczną cechą spółki cywilnej ( art. 860 i następne Kodeksu cywilnego ) jest to, że jej założenie prowadzi do powstania odrębnego majątku spółki ( art. 863), będącego w istocie wspólnym majątkiem wspólników. Składają się na ten majątek wkłady o charakterze praw majątkowych wniesione przez wspólników oraz to, co w wyniku działalności spółki zostanie dla niej nabyte . Majątek spółki przez cały czas jej trwania jest traktowany jako odrębny od majątku osobistego każdego ze wspólników. Wspólnik ma w nim „ udział „, ale nie oznaczony żadnym ułamkiem. Oznaczenie to nastąpi dopiero z momentem ustąpienia wspólnika ze spółki lub jej rozwiązania .Wydatki na budowę ponosiła spółka cywilna , a więc ponoszone one były z majątku wspólnego spółki.Dopiero rozwiązanie spółki wywiera ten skutek , że dotychczasowa współwłasność łączna zamienia się we współwłasności w częściach ułamkowych ze wszystkimi tego konsekwencjami.