W dniu 26.07.2005r. Spółka - Oddział w Polsce złożyła wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego.

W przedmiotowym wniosku, Spółka - Oddział w Polsce podnosi, iż w dniu 30.06.2005r. zawarła ze Spółką X porozumienie w sprawie zbycia przedsiębiorstwa określające warunki i tryb jego realizacji. Zgodnie z planowanym harmonogramem, sprzedaż obejmuje w szczególności:

- klientelę, tj. sieć dystrybucji wraz z informacjami dotyczącymi klientów oraz metodami sprzedaży, a także dokumenty handlowe,

- firmę, tj. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo,

- prawa do znaków towarowych, nazw handlowych, domen i stron internetowych, logoi wszelkich innych wartości niematerialnych związanych z przedsiębiorstwem,

- prawa autorskie do materiałów reklamowych i marketingowych,

- prawa do aprobat technicznych,

- nieruchomość położoną w miejscowości S., dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą,

- zapasy, a w tym gotowe produkty finalne, półprodukty będące w fazie przetwarzania, surowce oraz opakowania wraz z materiałami instrukcyjnymi i informacyjnymi,

- wszelki majątek rzeczowy, tj. m. in. pojazdy, narzędzia i wyposażenie, maszyny i sprzęt komputerowy,

- wierzytelności,

- aktywa finansowe, w tym udziały i akcje w innych spółkach,

- księgi rachunkowe, dane i zapisy w formie elektronicznej, oprogramowanie.

Porozumienie zawarte w dniu 30.06.2005r. w sprawie zbycia przedsiębiorstwa zawiera cenę całego zbywanego przedsiębiorstwa. Cena za poszczególne składniki przedsiębiorstwa będzie regulowana w terminach określonych przez strony w kolejnych umowach sprzedaży. Suma poszczególnych transakcji złoży się na cenę określoną w porozumieniu zawartym w dniu 30.06.2005r.

Kolejność przeprowadzania i przedmiot poszczególnych umów sprzedaży będą każdorazowo uzgadniane przez strony przed ich dokonaniem, jednakże w wyniku ich realizacji nastąpi sprzedaż zorganizowanego gospodarczo i funkcjonalnie zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego dotychczas przez Spółkę X, a działalność w przedmiotowym zakresie prowadzona będzie przez nowo utworzony w Polsce Oddział Spółki. Porozumienie zawarte między stronami nie zawiera terminów sprzedaży poszczególnych składników przedsiębiorstwa. Z zakresu sprzedaży wyłączone zostaną jednak składniki wskazane enumeratywnie w § 2 pkt 4 umowy, a mianowicie środki pieniężne.

Poza obowiązkami wynikającymi z samej istoty porozumienia w sprawie zbycia przedsiębiorstwa, czyli zobowiązaniem do zbycia przedsiębiorstwa przez zbywcę i do zapłacenia ceny przez nabywcę - Wnioskującą, z porozumienia nie wynikają żadne inne obowiązki.

W związku z faktem, iż realizacja transakcji sprzedaży przedsiębiorstwa nie nastąpi jednorazowo, lecz w wyniku szeregu umów przeniesienia własności poszczególnych składników wchodzących w skład tego przedsiębiorstwa, Wnioskująca zwróciła się z zapytaniem, w którym momencie nabywca przedsiębiorstwa będzie uprawniony do rozpoczęcia dokonywania odpisów amortyzacyjnych od wartości firmy?

Podatnik przedstawił następujące stanowisko odnośnie powyżej opisanego stanu faktycznego:

W ocenie Spółki, zgodnie z przepisem art. 16g ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, do ustalenia wartości początkowej firmy konieczne jest ustalenie ceny przedsiębiorstwa oraz łącznej wartości rynkowej wszystkich składników nabywanego przedsiębiorstwa. W przypadku Spółki ostateczna cena nabycia przedsiębiorstwa znana będzie dopiero po realizacji ostatniej z transakcji przenoszącej własność składników wchodzących w skład przedsiębiorstwa. Podobnie dopiero po zawarciu ostatniej z transakcji możliwe będzie ostateczne ustalenie łącznej wartości rynkowej wszystkich składników wchodzących w skład nabytego przedsiębiorstwa. W konsekwencji, dopiero wówczas możliwe będzie ustalenie wartości początkowej firmy, która będzie podlegać amortyzacji.

Oznacza to, że nabywca przedsiębiorstwa, czyli Spółka, będzie mogła rozpocząć dokonywanie odpisów amortyzacyjnych począwszy od pierwszego dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym wartość firmy zostanie wprowadzona do ewidencji, a będzie to możliwe dopiero po ustaleniu ostatecznej jej wartości początkowej, czyli po dokonaniu wszystkich transakcji, w wyniku których na nabywcę przeniesione zostaną wszystkie składniki wchodzące w skład przedsiębiorstwa i w konsekwencji nabywca wstąpi ostatecznie i definitywnie w sytuację faktyczną i prawną nabytego przedsiębiorstwa.

Ustosunkowując się do przedstawionych powyżej kwestii, stwierdza się co następuje:

Zgodnie z regulacją art. 4a pkt 3 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity: Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 ze zm.), ilekroć w ustawie jest mowa o przedsiębiorstwie, oznacza to przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego.

Stosownie do przepisu art. 55(1) ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964r. Nr 16, poz. 93 ze zm.), przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. (...). Następnie w przepisie tym ustawodawca wymienia składniki, które obejmuje się w szczególności mianem przedsiębiorstwa.

W przepisie art. 16b ust. 2 pkt 2 cytowanej ustawy podatkowej ustanowiono, iż amortyzacji podlega również, z zastrzeżeniem art. 16c, niezależnie od przewidywanego okresu używania, wartość firmy, jeżeli wartość ta powstała w wyniku nabycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w drodze:

a) kupna,

b) przyjęcia do odpłatnego korzystania, a odpisów amortyzacyjnych, zgodnie z przepisami rozdziału 4a, dokonuje korzystający,

c) wniesienia do spółki na podstawie przepisów o komercjalizacji i prywatyzacji

Natomiast zgodnie z regulacją zawartą w art. 16c pkt 4 ustawy, amortyzacji nie podlega wartość firmy, jeżeli wartość ta powstała w inny sposób niż określony w art. 16b ust. 2 pkt 2.

W przedstawionym stanie faktycznym, Podatnik kupuje przedsiębiorstwo w myśl powyższego przepisu, przy czym wyłączeniu z tego zakupu (na podstawie porozumienia stron), stosownie do regulacji art. 55(2) Kodeksu cywilnego, podlegają środki pieniężne przedsiębiorstwa.

W przekonaniu organu podatkowego, uznać należy, iż na podstawie art. 16g ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, jedynie dodatnia wartość firmy może być podstawą podatkowych odpisów amortyzacyjnych. Zgodnie bowiem z art. 16g ust. 2 ustawy podatkowej, wartość początkową firmy stanowi dodatnia różnica między ceną nabycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, ustaloną zgodnie z ust. 3 i 5, albo nominalną wartością wydanych akcji lub udziałów w zamian za wkład niepieniężny a wartością rynkową składników majątkowych wchodzących w skład kupionego, przyjętego do odpłatnego korzystania albo wniesionego do spółki przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, odpowiednio z dnia kupna, przyjęcia do odpłatnego korzystania albo wniesienia do spółki.

Jednocześnie wobec regulacji art. 16h ust. 1 pkt 1 ustawy podatkowej, odpisów amortyzacyjnych dokonuje się od wartości początkowej środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych, z zastrzeżeniem art. 16k, począwszy od pierwszego miesiąca następującego po miesiącu, w którym ten środek lub wartość wprowadzono do ewidencji,z zastrzeżeniem art. 16e, do końca tego miesiąca, w którym następuje zrównanie sumy odpisów amortyzacyjnych z ich wartością początkową lub w którym postawiono je w stan likwidacji, zbyto lub stwierdzono ich niedobór; suma odpisów amortyzacyjnych obejmuje również odpisy, których zgodnie z art. 16 ust. 1 nie uważa się za koszty uzyskania przychodów.

Zdaniem organu podatkowego, z powyżej przytoczonych przepisów ustawy podatkowej wynika możliwość dokonywania odpisów amortyzacyjnych od dodatniej wartości firmy powstałej m. in. w wyniku nabycia przedsiębiorstwa w drodze kupna. Ponieważ w przedmiotowej sprawie dochodzi do kupna przedsiębiorstwa, na podstawie porozumienia zawartego ze sprzedawcą, należy stwierdzić, iż o kupnie przedsiębiorstwa będzie można powiedzieć dopiero w momencie przejścia na własność Spółki - nabywcy wszystkich składników tworzących to przedsiębiorstwo zgodnie z art. 55(1) Kodeksu cywilnego.

W związku z tym do ewidencji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, będzie możliwe wprowadzenie dodatniej wartości firmy dopiero, gdy Spółka stanie się właścicielem przedsiębiorstwa. Dokonywanie zaś odpisów amortyzacyjnych od tej wartości firmy rozpocznie się od następnego miesiąca.

Przedmiotowa interpretacja co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskującą i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia.