W przedstawionym przez Spółkę stanie faktycznym Spółka należy do międzynarodowej grupy kapitałowej i udziela pożyczek niemieckiej spółce, która również należy do tej grupy kapitałowej. Spółka udziela i planuje udzielać powyższych pożyczek w sytuacji, gdy pozwala jej na to wysokość dysponowanych nadwyżek finansowych w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w celu maksymalizacji zysku w formie odsetek od udzielanych pożyczek.

Zagadnienie o rozstrzygnięcie którego zwraca się Spółka, dotyczy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Spółka stoi na stanowisku, że przedmiotowe pożyczki powinny korzystać z wyłączenia z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 4 ww. ustawy, gdyż jako usługi pośrednictwa finansowego podlegają podatkowi od towarów i usług oraz , że jako pożyczki udzielane na prowadzenie działalności gospodarczej winny korzystać ze zwolnienia zawartego w art. 9 pkt 10 lit.g ww. ustawy.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie nie podziela stanowiska Spółki.

Zgodnie z art. 9 pkt 10 lit.g ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, zwolnione z podatku są pożyczki udzielane na rozpoczęcie lub prowadzenie działalności gospodarczej, pod warunkiem udokumentowania, że pieniądze będące przedmiotem pożyczki zostaną przeznaczone na pokrycie wydatków poniesionych na rozpoczęcie lub prowadzenie działalności gospodarczej w ciągu 12 miesięcy od dnia zawarcia umowy albo wykorzystania w tym okresie rzeczy oznaczonych co do gatunku, stanowiących przedmiot pożyczki.

Definicja działalności gospodarczej dla celów podatkowych zawiera ustawa Ordynacja podatkowa, której art. 3 pkt 9 stanowi iż przez działalność gospodarczą rozumie się każdą działalność zarobkową w rozumieniu przepisów ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, w tym wykonywanie wolnego zawodu, a także każdą inną działalność zarobkową wykonywaną we własnym imieniu i na własny lub cudzy rachunek, nawet gdy inne ustawy nie zaliczają tej działalności do działalności gospodarczej lub osoby wykonującej taką działalność - do przedsiębiorców. Ustawa z dnia 2 lipca 2004r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz.U. 173 z 2004r. poz. 1807 ze zm.) w art. 1 stanowi, iż reguluje ona podejmowanie, wykonywanie i zakończenie działalności gospodarczej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. W związku z tym należy uznać, iż przepis art. 9 pkt 10 lit. g ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych dotyczy jedynie sytuacji gdy działalność gospodarcza o której w niej mowa jest wykonywana na na terenie Rzeczypospolitej Polskiej. W związku z faktem, iż spółka prawa niemieckiego wykonuje swoją działalność poza terytorium RP to przedmiotowe umowy pożyczki nie będą korzystać ze zwolnienia o którym mowa w art. 9 pkt 10 lit. g ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Ponadto Naczelnik tut. Urzędu nie może potwierdzić twierdzenia Spółki, że pożyczki te będą podlegały wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych ze względu na fakt, iż są one opodatkowane podatkiem od towarów i usług. Art. 2 ust 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych mówi, że podatkowi temu nie podlegają czynności cywilnoprawne, jeżeli przynajmniej jedna ze stron z tytułu dokonania tej czynności jest opodatkowana podatkiem od towarów i usług bądź jest z niego zwolniona, z wyjątkiem umów sprzedaży i zamiany zwolnionych z podatku od towarów i usług, których przedmiotem są nieruchomości lub ich części albo prawa użytkowania wieczystego.

Zgodnie z postanowieniami wydanymi przez Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego z dnia 15.11.2005r. nr. 1472/RPP1/443-637/05/SS, 1472/RPP1/443-638/05/SS przedmiotowe umowy pożyczek udzielanych na rzecz podmiotu zagranicznego nie będą podlegały przepisom ustawy o podatku od towarów i usług ze względu na fakt, iż miejscem świadczenia przedmiotowej usługi jest terytorium Niemiec. Tego typu transakcje mogą jedynie podlegać opodatkowaniu podobnym w konstrukcji podatkiem od wartości dodanej wg prawa niemieckiego.

W związku z faktem, iż wyłączenie z art. 2 pkt 4 oraz zwolnienie z art. 9 pkt 10 lit g ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie będzie miało w danym przypadku zastosowania, przedmiotowe umowy pożyczek będą podlegały podatkowi od czynności cywilnoprawnych zgodnie z art. 1 § 1 lit. b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. Nr 41 z 2005r. poz. 399 - tekst jednolity). Podstawą opodatkowania jest kwota lub wartość pożyczki (art. 6 § 1 pkt 7 ww. ustawy), stawka podatku wynosi 2% (art. 7 § 1 pkt 4 ww. ustawy).

Obowiązek zapłaty podatku oraz złożenia deklaracji PCC-1 ciąży solidarnie na stronach czynności cywilnoprawnej i winien być spełniony w terminie 14 dni od dnia zawarcia umowy.