Stan faktyczny

Podatnik wyjaśnia, że posiada majątek trwały w postaci nieruchomości, która została przekazana do użytku w 2002r. i podlega odpisom amortyzacyjnym, rozliczanym w koszty. Grunt pod budynkiem jest dzierżawiony i podlega opłacie za wieczyste użytkowanie gruntów. Obecnie wspólnicy zamierzają wyodrębnić z tej nieruchomości majątek prywatny, tj. określoną zamkniętą część, która ma stanowić majątek osobisty wspólników.

Ocena prawna stanu faktycznego

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11.03.2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej "podatkiem", podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Natomiast art. 7 ust. 2 pkt 1 w/w cyt. ustawy stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa na cele inne niż związane z prowadzonym przez niego przedsiębiorstwem, w szczególności przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, (...).

W myśl art. 29 ust 1 w/w ustawy – podstawą opodatkowania jest obrót z zastrzeżeniem ust. 2-12 (...). Natomiast zgodnie z dyspozycją art. 29 ust. 10 w przypadku dostawy towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 podstawą opodatkowania jest cena nabycia towarów, a gdy cena nabycia nie istnieje, koszt wytworzenia określony w momencie dostawy tych towarów.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (...).

Natomiast pojęcie towarów używanych, w odniesieniu do budynków i budowli lub ich części ma zastosowanie, jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat (art. 43 ust. 2 pkt 1).

Z powyższych przepisów wynika, ze zwolnienie od podatku od towarów i usług ma zastosowanie tylko w przypadku dopełnienia przez Podatnika obu podanych wymogów łącznie, zatem nie ma zastosowania do sprawy zawartej w wystąpieniu.

Według informacji wyodrębnienie części budynku i jego przejęcie na cele prywatne wspólników dotyczy obiektu sklasyfikowanego wg PKOB w grupowaniu 121, a jego przekazanie do użytku nastąpiło w 2002r.

W związku z powyższym Podatnik dokonując przekazania na cele osobiste wspólników części budynku oddanego do użytku w 2002r., zaklasyfikowanego do PKOB 121, który nie spełnia warunków budynku używanego (art. 43 ust. 2 ustawy o VAT), winien przyjąć jego podstawę do opodatkowania zgodnie z powyższym przepisem zawartym w art. 29, a dla tej czynności zastosować podstawową stawkę podatku VAT, tj. 22%.