POSTANOWIENIE Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r – Ordynacja podatkowa (tekst jednolity Dz.U. z 2005r, Nr 8, poz. 60 ze zmianami) po rozpatrzeniu wniosku XXX, z dnia 27.06.2007r (data wpływu do tut. urzędu) żądającego udzielenia pisemnej interpretacji przepisów art. 8 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004r (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami), Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy podane we wniosku jest nieprawidłowe.

UzasadnieniePodany we wniosku stan faktyczny jest następujący: Zarząd Spółdzielni Mieszkaniowej działając na podstawie art. 14a § l ustawy z dnia 28.VIII. 1997 r. ordynacja podatkowa, zwraca się z uprzejmą prośbą o interpretację art. 8 ust. 2 ustawy o VAT, a w szczególności zajęcie stanowiska czy Spółdzielnia zobowiązana jest do naliczenia podatku VAT od nieodpłatnego przekazania na rzecz gminy drogi, którą wykonała. Droga została urządzona w ramach budowy osiedla domów jednorodzinnych w celu ustanowienia odrębnej własności domów na rzecz użytkowników, a jej koszt w całości pokryty przez członków wkładem budowlanym. Członkowie pokrywają koszt budowy, wnoszą opłaty, od których Spółdzielnia przekazywała sukcesywnie VAT.

Pytanie Wnioskodawcy: Czy Spółdzielnia zobowiązana jest do naliczenia podatku VAT od nieodpłatnego przekazania na rzecz gminy drogi, którą wykonała?

Stanowisko Wnioskodawcy co do oceny tego stanu faktycznego: Zdaniem Zarządu droga została wybudowana w ramach statutowej działalności Spółdzielni w celu umożliwienia mieszkańcom dojazdu do ich nieruchomości. Bez urządzenia drogi niemożliwe byłoby korzystanie przez mieszkańców z lokali.W tym stanie Zarząd Spółdzielni wyraża pogląd, że przekazanie w formie darowizny nieruchomości stanowiącej drogę na rzecz gminy nie podlega opodatkowaniem podatkiem VAT, bowiem jej budowa była związana z prowadzeniem statutowej działalności Spółdzielni, wynikającej z § 100 Statutu Spółdzielni Mieszkaniowej. Wybudowanie drogi jest związane z prowadzeniem przez Spółdzielnię działalności gospodarczej, polegającej na zaspokajaniu potrzeb mieszkaniowych członków, ich rodzin przez dostarczenie im samodzielnych lokali mieszkalnych lub domów jednorodzinnych, wraz z całą infrastrukturą. Pogląd taki wyrażony został przez WSA we Wrocławiu w sprawie Sygn. akt I SA/Wrl52/07, w którym Sąd uznał, że nie podlega VAT, nieodpłatne przekazanie wszelkich towarów mające charakter darowizny na cele związane z prowadzonym przez podatnika przedsiębiorstwem.

Ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług dnia 11 marca 2004r (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl art. 8 ust.1 w/w ustawy, przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;2.zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji; 3.świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Natomiast stosownie do art. 8 ust. 2 ustawy o VAT, nieodpłatne świadczenie usług niebędące dostawą towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli nie są one związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami, w całości lub w części, traktuje się jak odpłatne świadczenie usług. Art. 8 ust.1 ustawy o VAT definiuje czynności, które stanowią odpłatne świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust.1 pkt 1 tej ustawy.
Natomiast konstrukcja art. 8 ust.2 w/w ustawy, stwarza możliwość uznania za odpłatne świadczenie usług pewnych czynności nieodpłatnych, co powoduje objęcie ich zakresem opodatkowania. Zasadnym w kontekście powyższego art. 8 ust. 2 jest stwierdzenie, iż aby odpłatne świadczenie usług nie podlegało opodatkowaniu VAT wymagane jest również łączne spełnienie dwóch warunków a contrario do wskazanych powyżej, tj.

1.związek świadczonych usług z prowadzeniem przedsiębiorstwa, i2.brak prawa do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami w całości lub w części. W związku z powyższym można dokonać dwojakiej oceny prawnej wykonanej czynności (świadczenia usług), w zależności od tego, jakie warunki zostaną spełnione. I tak:1.przekazanie przedmiotowej infrastruktury nieodpłatnie może być potraktowane jako odpłatne świadczenie usług (podlegające opodatkowaniu), jeżeli nie jest związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami;2.przekazanie przedmiotowej infrastruktury nieodpłatnie może być uznane jako nieodpłatne świadczenie usług (niepodlegające opodatkowaniu), jeżeli jest związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami.

Przyjmując zatem, że nabyte w celu wybudowania drogi towary lub usługi miały służyć czynnościom opodatkowanym (działalność gospodarcza, polegająca na zaspokajaniu potrzeb mieszkaniowych członków, ich rodzin przez dostarczenie im samodzielnych lokali mieszkalnych lub domów jednorodzinnych, wraz z całą infrastrukturą), można stwierdzić, iż Stronie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy ich zakupie

W związku z powyższym Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że przedmiotowe nieodpłatne przekazanie drogi na rzecz gminy należy uznać za świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.