POSTANOWIENIE

Na podstawie art.14a § 4 w związku z art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie w związku z wnioskiem Spółki, znak BFI/MZ/30/05, z dnia 30.09.2005 r. (data wpływu 05.10.2005 r.) w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji co do sposobu i zakresu zastosowania przepisów prawa podatkowego,postanawia uznać stanowisko Podatnika za nieprawidłowe.

UZASADNIENIE

Z przedłożonego wniosku wynika, że przedmiotem działalności Spółki, zgodnie z umową założycielską jest m. in. "pośrednictwo finansowe związane głównie z dystrybucją środków finansowych w inny sposób niż udzielanie pożyczek np. poprzez lokowanie w papiery wartościowe, obrót wierzytelnościami oraz zawieranie transakcji zabezpieczających z wykorzystaniem papierów wartościowych oraz instrumentów pochodnych". Wnioskodawca nabył udziały w innej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością w celu wykonywania uprawnień właścicielskich. Obecnie ta sama spółka zamierza odkupić część tych udziałów w celu ich umorzenia (umorzenie dobrowolne). Zdaniem Podatnika sprzedaż udziałów jako obrót papierami wartościowymi należy do usług pośrednictwa finansowego, a w związku z tym "sprzedaż udziałów w celu umorzenia" objęta jest zwolnieniem z podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. W konsekwencji należy wystawić fakturę VAT dokumentującą czynność zwolnioną oraz powiększyć obrót zwolniony wykazywany w deklaracji VAT-7.

Biorąc powyższe pod uwagę Naczelnik tutejszego Urzędu stwierdza co następuje:

Stosownie do art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) o podatku od towarów i usług (dalej ustawa) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów oraz odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej. Czynności opodatkowane są jedynie wówczas gdy wykonywane są przez podatnika w rozumieniu art. 15 ustawy, w ramach prowadzonej działalności gospodarczej. Działalność gospodarcza - zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy - obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, iż zbycie udziałów nabytych wcześniej w celu wykonywania uprawnień właścicielskich nie stanowi usługi pośrednictwa finansowego w rozumieniu art. 8 ustawy. Jedynie obrót udziałami rozumiany jako sprzedaż udziałów zakupionych wcześniej w celu dalszej odprzedaży, dokonywany w ramach działalności gospodarczej polegającej na obrocie udziałami, stanowi usługę pośrednictwa finansowego (por. wyrok NSA z 10.04.2003 r. III SA 2382/01, publ. M. Podat. 2003/6/4). Zamiar obrotu nimi powinien powstać u nabywcy najpóźniej w chwili nabycia.

Podobne stanowisko zajął Europejski Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z dnia 29.04.2004 r. w sprawie Empresa de Desenvolvimento Mineiro SA (EDM) - C-77/01, w którym zaznaczono, iż pomimo faktu ustanowienia przez art. 4 VI Dyrektywy (odpowiednik art. 15 ustawy o podatku od towarów i usług) bardzo szerokiego zakresu opodatkowania, jedynie transakcje dokonywane w ramach działalności gospodarczej są objęte tym przepisem i jedynie płatności za czynności dokonywane w ramach tej działalności podlegają VAT. Nie są zaliczane do takich płatności te, które powstają z tytułu samej własności majątku. W związku z powyższym, zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z tego udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu dyrektywy. Jeżeli takie działania nie stanowią działalności gospodarczej, tak samo powinna być traktowana sprzedaż tych udziałów.

Ponadto należy również zauważyć, iż pośrednictwo jest to "działalność określonej osoby mająca na celu porozumienie między stronami lub załatwienie jakichś spraw dotyczących obu stron" (Mały słownik języka polskiego, PWN, pod red. S. Skorzyskiego); "załatwianie dla zarobku różnego rodzaju transakcji handlowych między dwiema stronami; pośredniczenie w zawieraniu takich transakcji" (Słownik Języka Polskiego, PWN, pod red. M. Szymczaka). W sytuacji, o której mowa w przedłożonym wniosku nie spełnione pozostają ww. przesłanki.

W związku z powyższym przedmiotowa sprzedaż udziałów nie stanowi usługi w rozumieniu przepisu art. 8 ustawy, a zatem nie podlega opodatkowaniu VAT jako usługa pośrednictwa finansowego. Zgodnie z art. 106 ust. 1 ustawy podatnicy, o których mowa w art. 15 są obowiązani wystawić fakturę stwierdzającą w szczególności dokonanie sprzedaży, datę dokonania sprzedaży (...). W myśl definicji legalnej, zawartej w art. 2 pkt 22 ustawy, przez sprzedaż rozumie się odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów. W przedmiotowej sprawie nie wystąpiła sprzedaż w rozumieniu ww. przepisu, a zatem nie znajdzie zastosowania art. 106 ust. 1 ustawy.

Z tych też względów postanowiono jak na wstępie.