Naczelnik Urzędu Skarbowego w Opocznie działając na podstawie art. 216 oraz art. 14a § 1 i § 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) uznaje za nieprawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku o udzielenie interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego z dnia 24 kwietnia 2006 roku (data wpływu do tut. Organu Podatkowego) w sprawie prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony związany za zakupionymi próbkami, przekazanymi następnie w ramach reklamy, w sytuacji gdy zakup ten nie stanowi kosztu uzyskania przychodu.

W dniu 24 kwietnia 2006 r. do Naczelnika Urzędu Skarbowego w Opocznie wpłynął Pani wniosek w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego.

We wniosku zwróciła się Pani z pytaniem czy przysługuje Pani możliwość obniżenia podatku należnego o podatek naliczony związany z zakupionymi próbkami, przekazywanymi następnie klientom w ramach czynności reklamy niepublicznej, w sytuacji gdy zakup tych próbek nie stanowi kosztów uzyskania przychodów na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Pani zdaniem w takiej sytuacji przysługuje Pani prawo do odliczenia podatku naliczonego nawet gdy zakup taki nie stanowi kosztów uzyskania przychodu. Prawo do odliczenia opiera Pani na brzmieniu art. 86 ust. 8 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.). Jednocześnie uważa Pani, że w takiej sytuacji nie będzie miał zastosowania art. 88 ust. 1 pkt 2 w/w ustawy, gdyż Pani zdaniem z brzmienia tego przepisu wynika, że ogranicza on możliwość odliczenia podatku naliczonego tylko do przypadków, gdy dany wydatek nie mógłby być zaliczony do kosztów na gruncie przepisów ustawy o podatku dochodowym. Natomiast, gdy dany wydatek mógłby być zaliczony do kosztów, a tylko z powodu wprowadzonego przez ustawodawcę limitu nie może być do tych kosztów zaliczony, przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego.

Po przeanalizowaniu stanu faktycznego zawartego we wniosku Naczelnik Urzędu Skarbowego w Opocznie uprzejmie informuje.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 w/w ustawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje podatnikowi w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Z kolei art. 86 ust. 8 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) mówi, że podatnik ma również prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego jeżeli importowane lub nabyte towary i usługi dotyczą czynności o których mowa w art. 7 ust. 3 - 7 (czyli m.in. przekazania próbek).

Jednak od powyższej zasady ustawodawca przewidział szereg wyjątków, w tym zawarty w art. 88 ust. 1 pkt 2 cyt. wyżej ustawy, zgodnie z którym obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika towarów i usług, jeżeli wydatki na ich nabycie nie mogłyby być zaliczone do kosztów uzyskania przychodów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, z wyjątkiem przypadków, gdy brak możliwości zaliczenia tych wydatków do kosztów uzyskania przychodów pozostaje w bezpośrednim związku ze zwolnieniem od podatku dochodowego.

Zgodnie natomiast z art. 23 ust. 1 pkt 23 ustawy z dnia 26 lipca 1991 roku o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U z 2000r. Nr 14, poz. 176 ze zmianami) nie uważa się za koszty uzyskania przychodu kosztów reprezentacji i reklamy w części przekraczającej 0,25% przychodu, chyba że reklama jest prowadzona w środkach masowego przekazu lub publicznie w inny sposób.

Ponadto zaznaczyć należy, że w art. 88 ust. 3 ustawy o podatku od towarów i usług określono przypadki, kiedy pomimo, iż dany wydatek nie mógł być zaliczony do kosztów uzyskania przychodów, odstąpiono od pozbawienia podatnika prawa do odliczenia podatku poniesionego w związku z takim wydatkiem. W przepisie tym uprawniono podatników do dokonywania odliczeń podatku naliczonego w sytuacji poniesienia między innymi wydatków związanych z dostawą towarów oraz świadczeniem usług w przypadkach określonych w art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2, jeżeli czynności te zostały opodatkowane. Oznacza to, że w przypadku wydatków, które z uwagi na przekroczony limit nie mogłyby zostać zaliczone do kosztów uzyskania przychodów, możliwość odliczenia podatku istnieje jedynie wówczas gdy są one przedmiotem czynności określonych w art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 w/w ustawy, tzn. są przeznaczone na określone w tych przepisach nieodpłatne przekazanie towarów oraz nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli czynności te zostały opodatkowane.

Przekazanie próbek na podstawie art. 7 ust. 3 w związku z art. 7 ust. 2 w/w ustawy jest czynnością nieopodatkowaną podatkiem od towarów i usług. Zgodnie z art. 7 ust. 7 w/w ustawy przez próbkę rozumie się niewielką ilość towaru reprezentującą określony rodzaj lub kategorię towarów, która zachowuje skład oraz wszystkie właściwości fizyczne, fizykochemiczne i chemiczne lub biologiczne towaru, przy czym ilość lub wartość przekazywanych (wręczanych) przez podatnika próbek nie wskazuje na działanie mające charakter handlowy.

Biorąc pod uwagę powyższe orzeczono jak w sentencji.

Powyższa interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego we wniosku oraz stanu prawnego uwzględnionego przez wnioskodawcę we "własnym stanowisku" zawartym w tym wniosku.