Wnioskiem z 01.2006r. zwrócili się Państwo do tutejszego organu podatkowego z zapytaniem, czy poniesione wydatki związane z budową budynku mieszkalnego, który nie został wykończony a tym samym i odebrany do użytkowania, podlegają odliczeniu w ramach ulgi remontowej.Państwa zdaniem takie prawo istnieje ze względu na posiadany tytuł prawny w postaci nakazu płatniczego podatku od nieruchomości i ubezpieczenia.

Zgodnie z art. 12 ust. 2 ustawy z dnia 12 listopada 2003r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2003r. Nr 202, poz. 1956 z późn. zmian.) wydatki poniesione na własne potrzeby mieszkaniowe, przeznaczone na remont i modernizację - zajmowanego na podstawie tytułu prawnego- budynku lub lokalu mieszkalnego, o których mowa w art. 27a ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (j.t. Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 z późn. zmian.) w brzmieniu obowiązującym w 2003r., poniesione w latach 2004-2005 podlegają odliczeniu od podatku w wysokości i na zasadach określonych w art. 27a i art. 45 ust. 3a pkt 1 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, w brzmieniu obowiązującym w 2003r.

W latach 2002-2004 prawo do innego rodzaju ulgi z tytułu wydatków poniesionych na budowę budynku mieszkalnego przysługiwało na podstawie art. 3 ust. 2 i art. 4 ust. 2 ustawy z dnia 21 listopada 2001r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz. U. z 2001r. Nr 134, poz. 1509). Prawo do skorzystania z odliczeń z tytułu poniesionych w latach 2002-2004 wydatków na budowę budynku mieszkalnego przysługiwało (na zasadach określonych w ustawie o podatku dochodowym od osób fizycznych w brzmieniu obowiązującym w roku nabycia prawa do ulgi), tylko tym podatnikom, którzy rozpoczęli inwestycję najpóźniej w 2001r.

Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych nie definiuje pojęć remontu i modernizacji ani budowy budynku mieszkalnego. Pojęć tych jednak nie można definiować w sposób dowolny. Przy ocenie czy wydatki ponoszone przez podatnika dotyczą budowy, czy też remontu - modernizacji budynku mieszkalnego, należy sięgnąć do ich znaczenia przyjętego w prawie budowlanym.

Zgodnie z art. 3 pkt 6 ustawy z dnia 7 lipca 1994r. - Prawo budowlane (j.t. Dz. U. z 2003r. Nr 207, poz. 2016 z późn. zmian.) przez budowę należy rozumieć wykonanie obiektu budowlanego w określonym miejscu, a także odbudowę, rozbudowę, nadbudowę obiektu budowlanego. Proces budowy kończy się z osiągnięciem celu prowadzenia budowy - wykonaniem obiektu budowlanego tj. zgodnie z przepisami ustawy - Prawo budowlane, oddaniem obiektu budowlanego do użytkowania. W myśl art. 54 powyższej ustawy, do użytkowania obiektu budowlanego, na którego wzniesienie wymagane jest pozwolenie na budowę, można przystąpić z zastrzeżeniem art. 55 i 57, po zawiadomieniu właściwego organu o zakończeniu budowy. Natomiast zgodnie z art. 55 pkt 3 ustawy, przed przystąpieniem do użytkowania obiektu budowlanego należy uzyskać ostateczną decyzję o pozwoleniu na użytkowanie, jeżeli przystąpienie do użytkowania obiektu budowlanego ma nastąpić przed wykonaniem wszystkich robót budowlanych.

W myśl art. 3 pkt 8 ww. ustawy - Prawo budowlane, przez remont należy rozumieć wykonanie w istniejącym obiekcie budowlanym robót polegających na odtworzeniu stanu pierwotnego, a niestanowiących bieżącej konserwacji, przy czym dopuszcza się stosowanie wyrobów budowlanych innych niż użyto w stanie pierwotnym.Podobnie został zdefiniowany remont w Słowniku Języka Polskiego (Wydawnictwo Naukowe PWN S.A.), jako przywrócenie wartości użytkowej danego obiektu, np. budynku. Modernizacja to unowocześnienie, uwspółcześnienie czegoś. Z powyższego jednoznacznie wynika, że pojęcia remontu czy modernizacji budynku mieszkalnego nie można utożsamiać z budową budynku mieszkalnego. Remont budynku może być przeprowadzony dopiero po jego wybudowaniu. Tym samym do czasu zakończenia, zgodnie z obowiązującymi przepisami ustawy - Prawo budowlane, procesu inwestycyjnego polegającego na budowie budynku mieszkalnego, nie mamy do czynienia z jego remontem czy modernizacją.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że do końca 2005r. nie wykończony został w całości budynek, a tym samym nie dokonali Państwo jego odbioru do użytkowania. Zgodnie z zapisem przedłożonej decyzji nr 00000 z dnia xxxxxx Urzędu Rejonowego w XXXXXXX - pozwolenia na budowę budynku mieszkalnego, przekazanie obiektu do użytkowania podlega zgłoszeniu do organu, który wydał pozwolenie na budowę. Państwo takiego zgłoszenia nie dokonali. Zatem budynek do końca 2005r. nie został oddany do użytkowania, a poniesione wydatki w powyższym roku nie zostały poniesione , jak określają Państwo we wniosku, na remont budynku mieszkalnego, ale na kontynuację jego budowy. Nie można remontować czegoś co znajduje się w trakcie budowy i nie zostało odebrane do użytkowania ani w całości, ani w części. Nie uzyskali Państwo także, zgodnie z ww. art. 55 pkt 3 ustawy - Prawo budowlane, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie obiektu.

W uzupełnieniu wniosku z dnia 01.2006r. Pan przedłożył decyzję nr XXXXXXXXXXXXX w sprawie wymiaru łącznego zobowiązania pieniężnego za 2006r. wydanej przez Wójta Gminy XXX oraz dokument obowiązkowego ubezpieczenia budynków i/lub odpowiedzialności cywilnej w okresie od 2006-01-01 do 2006-12-31 wystawiony przez Y. S.A. W dokumentach tych figuruje budynek mieszkalny, ale dokumenty dotyczą stanu na 2006, a nie 2005 rok.

Jednak o tym czy obiekt budowlany, na którego wzniesienie wymagane jest pozwolenie na budowę, odpowiada warunkom jakim w myśl obowiązujących przepisów musi czynić zadość obiekt przeznaczony na cele mieszkaniowe, decyduje organ nadzoru budowlanego, a nie np. fakt objęcia budynku ubezpieczeniem czy wymiarem podatku od nieruchomości. Obowiązek podatkowy w podatku od nieruchomości nie jest tożsamy z zakończeniem budowy.

Wobec powyższego wydatki poniesione do dnia uzyskania pozwolenia na użytkowanie budynku mieszkalnego lub zawiadomienia organu nadzoru budowlanego o zakończeniu budowy, dotyczą budynku o nieukończonym procesie budowy i są wydatkami poniesionymi na budowę. Tym samym nie stanowią podstawy do dokonania odliczenia od podatku za 2005r. w ramach ulgi na remont i modernizację.W tym stanie faktycznym i prawnym należało orzec jak w sentencji.