POSTANOWIENIENa podstawie:art. 14 a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (j.t. Dz. U. Nr 8 z 2005r., poz. 60 ze zm.)

Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Radomiu:stwierdza, że stanowisko Podatnika zawarte w piśmie złożonym w dniu 31.07.2006r. przez Spółdzielnię Mieszkaniową dotyczącym interpretacji przepisów prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

UZASADNIENIE We wniosku z dnia 31.07.2006r. Spółdzielnia Mieszkaniowa przedstawiła następujący stan faktyczny: Spółdzielnia w trybie przetargu sprzedała spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu użytkowego w budynku mieszkalnym, który to budynek nie podlegał następnie przebudowie (ulepszeniu). W stosunku do tego lokalu (jak i budynku) nie przysługiwało Spółdzielni prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług spółdzielnia uznała, że wykonana, wyżej opisana czynność (ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu na rzecz nabywcy - osoby fizycznej) jest zwolniona od podatku VAT. Problem, czy spółdzielnia postąpiła prawidłowo, jest skutkiem trudnego w interpretacji zapisu, zawartego w dwóch odrębnych punktach tego samego przepisu dotyczącego zwolnień i wyłączeń z tych zwolnień, a mianowicie art. 43 ust. 1 pkt 2 oraz pkt 10 ustawy o VAT. Zgodnie z pierwszym z tych przepisów, czyli art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego; zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze. Przy czym zgodnie z art. 43 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się budynki lub ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę minęło co najmniej 5 lat. Z kolei zgodnie z drugim z tych przepisów, czyli art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkałe po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

Spółdzielnia stoi na stanowisku, że interpretując wyłączenie ze zwolnień od podatku części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe, należy mieć na uwadze, czy budynek mieszkalny ma więcej niż 5 lat, czy też mniej niż 5 lat. Wskazuje na to brzmienie pkt 2, który ma zastosowanie " z zastrzeżeniem pkt 10" - czyli należałoby uznać, że oznacza to iż jeśli budynek mieszkalny ma mniej niż 5 lat i równocześnie nie jest zasiedlany lub zamieszkały po raz pierwszy, to także wtedy przysługuje zwolnienie od VAT, oczywiście z wyłączeniem lokali użytkowych. Natomiast jeśli ma więcej niż 5 lat, to nie ma potrzeby stosowania pkt 10, a wyłącznie pkt 2, gdyż problemu takich budynków dotyczy właśnie wyłącznie pkt 2. Zatem spółdzielnia stoi na stanowisku, że wyżej cytowane zasady dotyczą własnościowych praw do lokali użytkowych, gdyż zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy o VAT przez dostawę towarów rozumie się również spółdzielcze prawa do lokali. Oznacza to, iż własnościowe prawo do lokali użytkowych jest towarem, czyli jednakowo należy traktować pod względem podatkowym sprzedaż własnościowego spółdzielczego prawa do lokali użytkowych oraz sprzedaż lokali użytkowych. Reasumując: Spółdzielnia uważa, że jeśli dokonała sprzedaży własnościowego spółdzielczego prawa do lokalu użytkowego w budynku mieszkalnym wybudowanym na początku lat 90-tych, który to budynek nie podlegał następnie przebudowie (ulepszeniu), to sprzedaży tej nie powinna opodatkowywać na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, ale zwolnić od VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 tej ustawy, gdyż od czasu jego budowy minęło więcej niż 5 lat, a także w stosunku do tego lokalu (części obiektu) nie przysługiwało spółdzielni prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego - które to dwa warunki są najistotniejsze w sprawie zwolnienia od VAT lokalu użytkowego (spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego). Spółdzielnia prosi o zajęcie stanowiska co do prawidłowości zastosowanego przez nią rozwiązania.

Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Radomiu udziela następującej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego:

W opisanym przez Podatnika, w złożonym w dniu 31.07.2006r. wniosku, przypadku będą miały zastosowanie przepisy art. 7 ust. 1 pkt 5, art. 43 ust. 1 pkt 2 i pkt 10 oraz ust. 2 pkt 1 i ust. 6 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.). Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 5 ww. ustawy przez odpłatną dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego,ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu,przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu,ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu,przeniesienia na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego. Jak wynika z powyższego przepisu, spółdzielcze prawo do lokalu zostało zrównane (dla celów podatkowych) w prawem do rozporządzania tym lokalem jak właściciel. Oznacza to, że następujące za wynagrodzeniem ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego stanowi odpłatną dostawę towarów, a więc podlega opodatkowaniu. Czynność ta, co do zasady podlegać będzie opodatkowaniu wg stawki podstawowej, tj. 22% z wyłączeniem sytuacji określonej w art. 43 ust. 1 pkt 2, w związku z art. 43 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT, z wyjątkiem przypadku wymienionego w art. 43 ust. 6 tej ustawy. Zgodnie z art. 43 ust 1 pkt 2 ustawy zwolnieniu podlega dostawa towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10 pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo obniżenia kwoty podatku naliczonego. Zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze.Przez towary używane, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT rozumie się:budynki i budowle lub ich części, jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów minęło co najmniej 5 lat,pozostałe towary, z wyjątkiem gruntów, których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku.W przepisach art. 43 ust. 6 ustawy postanowiono, że zwolnienie o którym wyżej mowa nie miałoby zastosowania w przypadku gdyby podatnik w stosunku do tych towarów, przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie ich użytkowania poniósł wydatki na ich ulepszenie, które w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej i miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków oraz użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych. Z treści złożonego przez spółdzielnię wniosku wynika, że przedmiotowy lokal użytkowy spełnia status "towaru używanego" oraz że Spółdzielnia nie dokonywała ulepszeń obiektu. W takim stanie faktycznym i prawnym stanowisko Podatnika wyrażone we wniosku jest prawidłowe, gdyż ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego, który spełnia warunki uznania go za towar używany, przy jednoczesnym braku przesłanek z art. 43 ust. 6 ustawy, korzysta ze zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku VAT.

Mając powyższe na uwadze należało orzec jak w sentencji niniejszego postanowienia. Naczelnik tut. Urzędu informuje, że niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie złożenia wniosku. Zgodnie z art. 14 b § 1 i 2 Ordynacji podatkowej interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej - do czasu jej zmiany lub uchylenia. Na niniejsze postanowienie służy zgodnie z art. 14 a § 4 Ordynacji podatkowej zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie za pośrednictwem Naczelnika Drugiego Urzędu Skarbowego w Radomiu w terminie 7 dni od daty doręczenia postanowienia.Złożenie zażalenia podlega opłacie skarbowej w wysokości 5 zł.