POSTANOWIENIE

Na podstawie art. 14a § 1 - 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8 poz. 60 z późn. zm.) w odpowiedzi na wniosek z dnia 27.07.2006 r. (data wpływu do tut. organu 09.08.2006r.) uzupełniony pismem z dnia 05.09.2006r., o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn zm.), w kwestii dotyczącej odliczenia podatku od towarów i usług z tytułu dostawy nieruchomości użytkowej wykorzystywanej do prowadzonej działalności gospodarczej, Naczelnik Urzędu Skarbowego Warszawa - Ursynów

postanawia

uznać przedstawione we wniosku stanowisko za prawidłowe

Uzasadnienie

W przedmiotowym wniosku Wnioskodawca zwraca się z zapytaniem, czy przy sprzedaży nieruchomości, w przypadku gdy przy zakupie tejże nieruchomości nie dokonano odliczenia podatku od towarów i usług, przy jednoczesnym spełnieniu warunków zawartych w przepisach art. 43 ust. 1 pkt 2, ust. 2 pkt 1, ust. 6 w/w ustawy o podatku od towarów i usług, mają zastosowanie przepisy w/w ustawy o podatku od towarów i usług zawarte w Dziale IX, Rozdział 2, w szczególności art. 90 oraz 91. Zdaniem wnioskodawcy wskazane wyżej przepisy, do dostawy przedmiotowego towaru nie mają zastosowania, bowiem dokonując zakupu nabywca nie był podatnikiem podatku od towarów i usług.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż pan X i pan Y (przyszli wspólnicy spółki XY) jako osoby fizyczne niebędące podatnikami podatku od towarów i usług nabyli w dniu 27 kwietnia 2002 r. (data sporządzenia aktu notarialnego) nieruchomość, której okres użytkowania od końca roku zakończenia budowy przekroczył 5 lat. Następnie utworzyli spółkę cywilną, której oddali do użytkowania zakupioną nieruchomość wynajmując jej pomieszczenia. Przez cały okres działalności gospodarczej spółki, wykonywane przez nią czynności podlegały opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług ze stawką VAT 22%, a wydatki na ulepszenie nieruchomości w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym nie przekroczyły 30% wartości początkowej nieruchomości.

Po przeanalizowaniu przedstawionego we wniosku stanu faktycznego Naczelnik Urzędu Skarbowego Warszawa - Ursynów informuje.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług. Towarami zgodnie z art. 2 pkt. 6 ww. ustawy, są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki, budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

W myśl art. 15 ust. 1 ww. ustawy podatnikami podatku od towarów i usług, są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Jednakże za działalność gospodarczą w myśl art. 15 ust. 2 ww. ustawy uznaje się wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalnością gospodarczą są również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Przepisy art. 90 i 91 w/w ustawy o podatku od towarów i usług określają zasady ustalenia kwoty podatku do odliczenia przy jednoczesnym realizowaniu czynności dających oraz niedających prawa do odliczenia.

Określenie kwoty, o której mowa powyżej dokonywane jest na podstawie proporcji rocznego obrotu z tytułu tych czynności w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego w całkowitym obrocie podatnika.

Odliczenie częściowe podatku ma zastosowanie tylko w przypadku jednoczesnego prowadzenia przez podmiot sprzedaży opodatkowanej oraz sprzedaży zwolnionej. Ponadto w myśl art. 90 ust. 5 w/w ustawy do obrotu ustalonego jako proporcja, nie wlicza się obrotu uzyskanego z dostawy towarów, o których mowa w art. 87 ust. 3, używanych przez podatnika na potrzeby jego działalności.

Na podstawie przedstawionych powyżej przepisów podatkowych oraz stanu faktycznego zawartego we wniosku, w ocenie tut. organu podatkowego, do czynności dostawy nieruchomości, będącej towarem używanym, zakupionej przez podmiot niebędący podatnikiem VAT (tj. nie posiadającym prawa do dokonania odliczenia podatku od towarów i usług zapłaconego przy jego zakupie), a wykorzystywanej do prowadzenia działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu, nie mają zastosowania przepisy art. 90 oraz 91 w/w ustawy o podatku od towarów i usług, bowiem do obrotu na podstawie którego wylicza się udział sprzedaży opodatkowanej w sprzedaży ogółem nie wlicza się wartości towaru, zaliczonego na podstawie przepisów o podatku dochodowym do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, co wyklucza tym samym zastosowanie tejże instytucji.

W związku z powyższym postanowiono jak w sentencji.