POSTANOWIENIE

Na podstawie art. 14 a § 4 w związku z art. 14 a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie, udzielając pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych, w indywidualnej sprawie podatnika, przedstawionej w piśmie z dnia 5 października 2006 r. (z datą wpływu do tutejszego Urzędu w dniu 5 października 2006 r.)

postanawia

uznać stanowisko Spółki za prawidłowe.

UZASADNIENIE

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, iż Spółka xxx Sp. z o.o. jest przedsiębiorcą zajmującym się m.in. hurtowym handlem paliwami. Kapitał zakładowy Spółki podzielony jest na udziały, z których 93% posiada E... Sp. z o.o., a 7% należy do dwóch osób fizycznych.

Wspólnicy Spółki zamierzają wprowadzić akcje Spółki na giełdę papierów wartościowych celem pozyskania kapitału niezbędnego do dalszego rozwoju działalności gospodarczej. Dla realizacji tego zamierzenia niezbędna jest zmiana formy prawnej Spółki na spółkę akcyjną. W związku z planowanym przekształceniem formy prawnej Spółki wspólnicy nie planują dokonania podwyższenia kapitału zakładowego. Podwyższenie takie nastąpi dopiero po zmianie formy prawnej Spółki w związku z ofertą publiczną akcji nowej emisji. Obecna wysokość kapitału zakładowego Spółki przewyższa kwotę minimalną kapitału zakładowego spółki akcyjnej, określoną w art. 308 Kodeksu Spółek Handlowych. Wszyscy dotychczasowi wspólnicy Spółki będą jej akcjonariuszami po przekształceniu formy prawnej.

W związku z powyższym stanem faktycznym Spółka wnosi o udzielenie odpowiedzi na następujące pytanie:

Czy zmiana formy prawnej ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na spółkę akcyjną (przekształcenie)spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu w dacie przekształcenia po stronie Spółki?

Zdaniem Spółki, zmiana formy prawnej ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na spółkę akcyjną na podstawie art. 551 § 1 Kodeksu Spółek Handlowych nie spowoduje powstania po stronie Spółki przychodu.

Zdaniem Spółki zgodnie z art. 93a § 1 pkt 1 Ordynacji podatkowej, osoba prawna powstała w wyniku: przekształcenia innej osoby prawnej wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa i obowiązki przekształcanej osoby. Oznacza to, iż w wyniku przekształcenia formy prawnej Spółki w spółkę akcyjną kapitały własne, a w tym w szczególności kapitał zakładowy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością staną się odpowiednio kapitałami i funduszem spółki akcyjnej. W konsekwencji, spółka akcyjna jako następca prawny spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wykaże w swoim sprawozdaniu finansowym kwoty kapitałów własnych w tym kapitału zakładowego równe tym kwotom określonym w sprawozdaniu finansowym sporządzonym przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością na dzień rejestracji w Krajowym Rejestrze Sądowym. W rezultacie Spółka nie osiągnie żadnym przysporzeń (świadczeń) w rozumieniu art. 12 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku ze zmianą swej formy prawnej. Zdaniem Spółki nie wystąpi zatem po jej stronie dochód do opodatkowania w związku z rejestracją przekształcenia.

Ponadto Spółka wskazuje, iż zgodnie z art. 7 ust. 3 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w przypadku przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę akcyjną straty spółki z ograniczoną odpowiedzialnością mogą pomniejszać podstawę opodatkowania (dochód) spółki akcyjnej.

Z uwagi na fakt, iż obecna wartość nominalna kapitału zakładu kapitałowego Spółki znacząco przewyższa minimalną kwotę kapitału zakładowego ustaloną dla spółki akcyjnej na kwotę 500.000 zł. (art. 308 kodeksu Spółek Handlowych), w związku ze zmianą formy prawnej Spółki nie wystąpi konieczność podwyższenia kapitału zakładowego i przeznaczenia na ten cel kwot zgromadzonych w innych kapitałach Spółki (zapasowym, funduszu niepodzielonego zysku).

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie po zapoznaniu się z przedstawionymi okolicznościami uznając stanowisko Spółki za prawidłowe, informuje, co następuje:

Podstawę prawną przekształceń spółek prawa handlowego stanowią przepisy działu III ustawy z dnia 15 września 2000 r. (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.) Kodeks spółek handlowych – dalej Ksh. Zgodnie z art. 551 § 1 Ksh spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (spółka przekształcana) może być przekształcona w inną spółkę handlową (spółkę przekształconą). Spółce przekształconej przysługują wszelkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej (art. 553 § 1 Ksh).

Natomiast na podstawie art. 93a § 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku przekształcenia innej osoby prawnej wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej spółki. Przepis ten stosuje się odpowiednio do osobowej spółki handlowej zawiązanej (powstałej) w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej (art. 93a § 2 pkt 1 lit. b w/w ustawy Ordynacja podatkowa).

Przekształcenie spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową nie prowadzi do żadnych zmian w jej stosunku do osób trzecich. Zachowana zostaje ciągłość osoby prawnej, która zmienia jedynie formę prawną przy zachowaniu bytu prawnego. Przed i po przekształceniu funkcjonuje ten sam podmiot gospodarczy, jedynie w zmienionej formie prawnej. Powstały w wyniku sukcesji prawno - podatkowej podmiot traktowany jest jako kontynuator poprzednika.

Przychodem są wszelkie przysporzenia majątkowe o charakterze trwałym, których rzeczywiste otrzymanie powoduje obowiązek zapłaty podatku dochodowego. Ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654) – dalej updop - nie zawiera definicji przychodu. W art. 12 ust. 1 ustawodawca wymienił jedynie przykładowe kategorie pożytków, których otrzymanie kreuje u podatnika przychód podatkowy. Co do zasady, o zaliczeniu danego przysporzenia majątkowego do przychodów danej osoby prawnej decyduje definitywny charakter tego przysporzenia w tym sensie, że w sposób ostateczny faktycznie powiększa ono aktywa podatnika, a więc takie, którymi może on rozporządzać jak właściciel. W przedstawionym przez Spółkę stanie faktycznym w związku ze zmianą formy prawnej Spółka nie osiągnie przysporzeń podlegających opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Na podstawie natomiast art. 7 ust. 3 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przy ustalaniu dochodu stanowiącego podstawę opodatkowania nie uwzględnia się strat przedsiębiorców przekształcanych, łączonych, przejmowanych lub dzielonych – w razie przekształcenia formy prawnej, łączenia lub podziału przedsiębiorców, z wyjątkiem przekształcenia Spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową. Przekształcenie spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową (przekształcenie spółki akcyjnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę akcyjną) jest więc jedynym przypadkiem, w którym zgodnie z przepisami ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych uwzględnia się stratę poniesioną przez przekształcony podmiot.

Zgodnie z powyższym, zdaniem Naczelnika II MUS w przedstawionym we wniosku stanie faktycznym, stanowisko Spółki, iż zmiana formy prawnej ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na spółkę akcyjną nie spowoduje powstania po stronie Spółki przychodu, jest prawidłowe.

Biorąc powyższe pod uwagę Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie postanowił jak w sentencji.

Interpretacja co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w kwestii powstania przychodu po stronie wspólników Spółki zostanie udzielona odrębnym postanowieniem.

Niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia i jest aktualna do czasu zmiany stanu prawnego i faktycznego przedstawionego przez pytającego. Zmiana poszczególnych elementów stanu faktycznego może mieć wpływ na zmianę zakresu praw i obowiązków Podatnika.

Zgodnie z treścią art. 14 b § 1 – 2 ustawy Ordynacja podatkowa, niniejsza interpretacja nie jest wiążąca dla Podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej – do czasu jej zmiany lub uchylenia w drodze decyzji w trybie określonym w art. 14 b § 5 w/w ustawy.

Na podstawie art. 14 a § 4 Ordynacji podatkowej na niniejsze postanowienie służy Stronie zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie za pośrednictwem tutejszego organu podatkowego w terminie 7 dni od daty doręczenia postanowienia. Do zażalenia należy załączyć znaki opłaty skarbowej w wysokości 5 PLN (ustawa z dnia 9 września 2000 r. o opłacie skarbowej – Dz. U. z 2004 r. Nr 253 poz. 2532 ze zm.).