Z treści wniosku wynika, że Spółka planuje połączenie z innymi spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością. Połączenie nastąpi w trybie art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych, tzn. łączenia przez przejęcie. W planowanym procesie Spółka będzie spółką przejmującą. Całość majątku spółek przejmowanych zostanie przeniesiona na Spółkę, za udziały, które Spółka przejmująca wyda wspólnikom spółek przejmowanych. Połączenie spółek nie spowoduje powstania nowego podmiotu, lecz zachodzić będzie kontynuacja podmiotów przejmowanych przez podmiot przejmujący.

Zdaniem Spółki, zgodnie z ogólną zasadą wskazaną w art. 93 § 2 pkt 1 Ordynacji podatkowej osoba prawna łącząca się przez przejęcie innych osób prawnych wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się spółek, Spółce przejmującej przysługuje prawo do odliczenia strat podatkowych poniesionych przez spółki przejmowane w okresie poprzedzającym łączenie. Spółka stoi również na stanowisku, że w związku z zasadą kontynuacji, odliczenie strat podatkowych będzie możliwe niezależnie od tego, czy strata podatkowa powstałaby w spółce przejmowanej, czy też spółce przejmującej.

Rozpatrując wniosek podatnika Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Kielcach stwierdza, co następuje.

Artykuł 7 ust. 3 i 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) zawiera katalog wyłączeń z uprawnienia do rozliczania straty podatkowej. Zakaz odliczania strat dotyczy zgodnie z art. 7 ust. 4 w związku z art. 7 ust. 3 pkt 4 m.in. strat przedsiębiorców przekształcanych, łączonych, przejmowanych lub dzielonych, z wyjątkiem przekształcenia spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową. Możliwość uwzględnienia straty tych podmiotów przez jednostkę powstałą w wyniku przekształcenia została wyłączona zarówno przy ustalaniu własnej straty (w celu jej powiększenia) jak i przy ustaleniu własnego dochodu tej jednostki (w celu jego obniżenia).

Wobec powyższego, Wnioskujący jako Spółka przejmująca przy ustalaniu swojego dochodu nie będzie mógł uwzględniać nierozliczonych strat podatkowych spółki przejmowanej, poniesionych w latach poprzedzających rok połączenia. Zgodnie bowiem z obowiązującą w polskim prawie podatkowym zasadą, prawo do podatkowego rozliczania straty ma wyłącznie podatnik, który stratę taką poniósł. W momencie przejęcia majątku spółki przez inny podmiot przestaje ona odrębnie funkcjonować, wobec czego dalsze korzystanie z odliczeń niewykorzystanych strat traci swoją rację bytu. Dochody jak i straty osób prawnych ustala się bez uwzględniania "cudzej" straty podatkowej.

Z brzmienia cytowanych przepisów nie wynika natomiast zakaz rozliczania przez Spółkę przejmującą po połączeniu spółek, strat poniesionych w latach poprzednich (tj. poprzedzających rok połączenia) przez nią samą. Zachowuje ona bowiem swój byt prawny po połączeniu. Podatnik zatem posiada prawo do podatkowego rozliczenia osiągniętych przez siebie strat w oparciu o zasady przewidziane w przepisie art. 7 ust. 5 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, który stanowi, że o wysokość straty, o której mowa w ust. 2, poniesionej w roku podatkowym można obniżyć dochód w najbliższych kolejno po sobie następujących pięciu latach podatkowych, z tym że wysokość obniżenia w którymkolwiek z tych lat nie może przekroczyć 50% kwoty tej straty.

W świetle przedstawionego stanu faktycznego i prawnego Naczelnik Drugiego Urzędu Skarbowego w Kielcach uznaje stanowisko podatnika za nieprawidłowe.