Działając na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29.08.1997 r. – Ordynacja podatkowa (j. t. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.), w związku z art. 4 ust. 1 ustawy z dnia 16.11.2006 r. o zmianie ustawy – Ordynacja podatkowa oraz o zmianie niektórych ustaw (Dz. U. Nr 217, poz. 1590) oraz art. 5 pkt 1, art. 7 ust. 1, art. 8 ust. 1, art. 29 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) – po rozpatrzeniu wniosku z dnia 18.06.2007 r., w sprawie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, Naczelnik Urzędu Skarbowego w Ropczycach uznaje stanowisko Strony przedstawione w przedmiotowym wniosku w zakresie stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług za prawidłowe.

W dniu 21.06.2007 r. wpłynął do tut. organu podatkowego wniosek T. Sp. z o.o. w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji w trybie art. 14 a Ordynacji podatkowej. Podatnik zwraca się z zapytaniem: czy kwota partycypacji w kosztach budowy lokali mieszkalnych w rozumieniu ustawy o niektórych formach popierania budownictwa mieszkaniowego wnoszonego przez osoby, które zawarły z podatnikiem umowy o partycypacji podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług? Spółka zamierza realizować inwestycję polegającą na budowie lokali mieszkalnych na wynajem. Na podstawie art. 29 i 29a ustawy o niektórych formach wspierania budownictwa mieszkaniowego Spółka zamierza zawrzeć z osobami fizycznymi (względnie z osobami prawnymi) umowy w sprawie partycypacji w kosztach budowy lokalu mieszkalnego. Na mocy umów o partycypację osoby te uiszczają kwotę partycypacji stanowiącą część kosztów związanych z budową lokalu. Osoby te są uprawnione do wskazania osoby na rzecz której ma nastąpić zawarcie umowy najmu. W przypadku rozwiązania umowy najmu lokalu, w którego kosztach budowy partycypowała ta osoba, kwota partycypacji podlega zwrotowi zwaloryzowana w sposób wskazany w art. 29a ust. 3 ustawy o niektórych formach popierania budownictwa mieszkaniowego. Spółka wskazuje ponadto, że w wyniku dokonanej wpłaty środków pieniężnych, stanowiącej współfinansowanie budowy mieszkań, będących potem przedmiotem najmu, nie dochodzi do przeniesienia własności mieszkania na rzecz partycypanta ani też na rzecz żadnego innego podmiotu. Wynajmowane mieszkanie pozostaje własnością Spółki, również przez cały czas trwania umowy najmu, bez względu na to czy kwota partycypacji zostanie zwrócona po rozwiązaniu umowy czy nie.

Zdaniem podatnika wpłaty z tytułu partycypacji w kosztach budowy lokali mieszkalnych w rozumieniu ustawy o niektórych formach popierania budownictwa mieszkaniowego wnoszone przez osoby, które zawarły z podatnikiem umowy o partycypacji nie podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Organ podatkowy po zapoznaniu się z sytuacją przedstawioną we wniosku stwierdził co następuje. Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11.03.2004 r. o podatku do towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów rozumie się, stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy - przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym m. in. wydanie towaru na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione, a także ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego. Natomiast przez świadczenie usług w myśl art. 8 ust. 1 ustawy - rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej nie mającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy w rozumieniu art. 7 ustawy, w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej, zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub tolerowania czynności lub sytuacji, świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Jednocześnie jak wynika z treści art. 29 ust. 1 i 2 ww. ustawy o podatku od towarów i usług - podstawą opodatkowania jest obrót. Obrotem jest kwota należna z tytułu sprzedaży, pomniejszona o kwotę należnego podatku. Kwota należna obejmuje całość świadczenia należnego od nabywcy. Obrót zwiększa się o otrzymane dotacje, subwencje i inne dopłaty o podobnym charakterze mające bezpośredni wpływ na cenę (kwotę należną) towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika, pomniejszone o kwotę należnego podatku. W przypadku gdy pobrano zaliczki, zadatki, przedpłaty lub raty, obrotem jest również kwota otrzymanych zaliczek zadatków, przedpłat lub rat, pomniejszona o przypadającą od nich kwotę podatku. Dotyczy to również otrzymanych zaliczek na dotacje, subwencje i inne dopłaty o podobnym charakterze.

Jednocześnie jak wynika z treści art. 29 ust. 1 i 2 ww. ustawy o podatku od towarów i usług - podstawą opodatkowania jest obrót. Obrotem jest kwota należna z tytułu sprzedaży, pomniejszona o kwotę należnego podatku. Kwota należna obejmuje całość świadczenia należnego od nabywcy. Obrót zwiększa się o otrzymane dotacje, subwencje i inne dopłaty o podobnym charakterze mające bezpośredni wpływ na cenę (kwotę należną) towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika, pomniejszone o kwotę należnego podatku. W przypadku gdy pobrano zaliczki, zadatki, przedpłaty lub raty, obrotem jest również kwota otrzymanych zaliczek zadatków, przedpłat lub rat, pomniejszona o przypadającą od nich kwotę podatku. Dotyczy to również otrzymanych zaliczek na dotacje, subwencje i inne dopłaty o podobnym charakterze.

Tak więc jako świadczenie zwrotne w określonym terminie umowa partycypacji nie spełnia definicji dostawy towarów z art. 7, jak również definicji świadczenia usług z art. 8 ww. ustawy o podatku od towarów i usług. W świetle powyższego partycypacja w kosztach budowy budynku (lokalu) mieszkalnego, nie stanowi obrotu, o którym mowa w art. 29 ust. 1 i 2 ustawy o podatku od towarów i usług i nie podlega opodatkowaniu tym podatkiem.