POSTANOWIENIE

Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r – Ordynacja podatkowa (tekst jednolity Dz.U. z 2005r, Nr 8, poz. 60 z późniejszymi zmianami) po rozpatrzeniu wniosku z dnia 28.09.2006r (data wpływu do tut. urzędu) żądającego udzielenia pisemnej interpretacji przepisów art. 5, art. 7 ust. 1 pkt 5, art. 43 ust. 1, 2 i 6 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004r (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami), Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy podane we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie

Podany we wniosku stan faktyczny jest następujący: Spółdzielnia na podstawie przedłożonego operatu szacunkowego wykonanego przez Rzeczoznawcę Majątkowego zawarła z najemcą lokalu użytkowego umowę o ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego budynku mieszkalnym, który to budynek nie podlegał następnie przebudowie (ulepszeniu). W stosunku do tego lokalu (jak i budynku) nie przysługiwało Spółdzielni prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT Spółdzielnia naliczyła podatek w wysokości 22 % przy ustanowieniu spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu na rzecz nabywcy (osoby fizycznej). Problem czy Spółdzielnia postąpiła prawidłowo jest skutkiem trudnego w interpretacji zapisu, zawartego w dwóch odrębnych punktach tego samego przepisu dotyczącego zwolnień i wyłączeń z tych zwolnień, a mianowicie art. 43 ust. 1 pkt 2 oraz pkt 10 ustawy VAT. Zgodnie z pierwszym z tych przepisów, czyli art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy VAT, zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, z zastrzeżeniem pkt 10, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego; zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze. Przy czym zgodnie z art. 43 ust.2 pkt 1 ustawy o VAT przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się budynki lub ich części - jeżeli do końca roku, w którym zakończono budowę, minęło co najmniej 5 lat. Z kolei zgodnie z drugim z tych przepisów, czyli art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkałe po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe. Interpretując wyłączenie ze zwolnień od podatku części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe, należy mieć na uwadze, czy budynek mieszkalny ma więcej niż 5 lat, czy też mniej niż 5 lat. Wskazuje na to brzmienie pkt 2, który ma zastosowanie „ z zastrzeżeniem pkt 10". Czyli należałoby uznać, że oznacza to, iż jeśli budynek mieszkalny ma mniej niż 5 lat i równocześnie nie jest zasiedlany lub zamieszały po raz pierwszy, to także wtedy przysługuje zwolnienie z VAT, oczywiście z wyłączeniem lokali użytkowych. Natomiast jeśli ma więcej niż 5 lat, to nie ma potrzeby stosowania pkt 10, a wyłącznie pkt 2, gdyż problemu takich budynków dotyczy właśnie wyłącznie pkt 2. Czy dwa różne przepisy mogłyby mieć zastosowanie do tego samego przypadku; zarówno zwolnienie jak i opodatkowanie? Nie może dojść do sytuacji konieczności jednoczesnego zastosowania obu przepisów, wykluczających się wzajemnie. Czy należy uznać, że te przepisy uzupełniają się. Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy VAT przez dostawę towarów rozumie się ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu. Czy na podstawie tegoż art. jednakowo należy traktować pod względem podatkowym ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokali użytkowych, sprzedaż własnościowego spółdzielczego prawa do lokali użytkowych oraz sprzedaż lokali użytkowych. Spółdzielnia w dniu 16.02.2006r. na rzecz najemcy lokalu (umowa najmu zawarta w dniu 01.07.2005r.) dokonała ustanowienia spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego w budynku mieszkalnym wybudowanym 1976r., który to budynek nie podlegał następnie przebudowie (ulepszeniu), a także w stosunku do tego lokalu (części obiektu) nie przysługiwało Spółdzielni prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Spółdzielnia ustanawiając to prawo zastosowała przepisy zawarte w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT i naliczyła podatek w wysokości 22%. Biorąc pod uwagę, iż jest to pierwsze ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do przedmiotowego lokalu użytkowego (dostawa towaru), Spółka uznała, że jest ono objęte podatkiem VAT, a za towar używany można go uznać po okresie pięciu lat od jego ustanowienia. Przedmiotowy lokal użytkowy mieszczący się w budynku mieszkalnym, od momentu wybudowania w 1976r. był przedmiotem najmu lokalu dla poszczególnych najemców.

Pytanie Wnioskodawcy:Czy ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego w budynku mieszkalnym PKOB 112 podlega opodatkowaniu bądź zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług?

Stanowisko Wnioskodawcy co do oceny tego stanu faktycznego: Biorąc pod uwagę, iż jest to pierwsze ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do przedmiotowego lokalu użytkowego (dostawa towaru), Spółka uznała, że jest ono objęte podatkiem VAT, a za towar używany można go uznać po okresie pięciu lat od jego ustanowienia.

Ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym i prawnym

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późniejszymi zmianami) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega m. in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy o podatku od towarów i usług przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego. Z powołanego przepisu wynika, że spółdzielcze prawo do lokalu zostało zrównane – dla celów podatkowych - z prawem do rozporządzania tym lokalem jak właściciel. Jak wynika z powyższego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego, co do zasady, będzie podlegało opodatkowaniu stawką podatku od towarów i usług w wysokości 22%. W myśl art. 43 ust. 1 pkt 2 ww. ustawy o podatku od towarów i usług zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych pod warunkiem że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, zwolnienie dotyczy również używanych budynków i budowli lub ich części, będących przedmiotem umowy najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze. Zgodnie z art. 43 ust. 2 pkt 1 przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się budynki i budowle lub ich części - jeżeli od końca roku, w którym zakończono budowę tych obiektów, minęło co najmniej 5 lat. Stosownie do art. 43 ust. 6 zwolnienia, o którym mowa w ust. 1 pkt 2, nie stosuje się do dostawy towarów wymienionych w ust. 2 pkt 1, jeżeli przed wprowadzeniem ich do ewidencji środków trwałych lub w trakcie użytkowania wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, a podatnik: 1) miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych wydatków; 2) użytkował te towary w okresie krótszym niż 5 lat w celu wykonywania czynności opodatkowanych. Z przedstawionego stanu faktycznego wynika że okres użytkowania lokalu był dłuższy niż 5 lat i nie poniesiono wydatków na jego ulepszenie. W świetle powyższego stwierdzić należy, iż ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu użytkowego korzysta ze zwolnienia z podatku od towarów i usług.