P O S T A N O W I E N I E

Na podstawie art. 14a § 4 w związku z art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 8 z 2005 r. poz. 60 ze zm.) Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie udzielając pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w przedmiocie podatku dochodowego od osób prawnych w indywidualnej sprawie Podatnika przedstawionej w piśmie z dnia 4.12.2006 r. złożonym w tutejszym Urzędzie w dniu 05.12.2006 r.

postanawia

uznać stanowisko Podatnika za prawidłowe.

U Z A S A D N I E N I E

Zgodnie ze stanem faktycznym podanym we wniosku, xxx Sp. z o.o. (dalej: Podatnik “Spółka”) planuje obniżyć kapitał zakładowy w drodze dobrowolnego umorzenia własnych udziałów, które nabędzie wyłącznie w tym celu od jedynego wspólnika na podstawie warunkowej umowy sprzedaży udziałów (art. 263 § 1 w zw z art. 199 i z art. 200 § 1 kodeksu spółek handlowych - k.s.h.). Za umorzone udziały, wspólnikowi zostanie wypłacone wynagrodzenie stanowiące iloczyn umarzanych udziałów i nominalnej wartości udziału.

Warunkiem wejścia w życie opisanej powyżej umowy i wypłaty wynagrodzenia będzie wyrażenie przez wspólnika zgody na umorzenie oraz podjęcie uchwał o dobrowolnym umorzeniu udziałów oraz o obniżenie kapitału zakładowego Spółki.

Podatnik wnosi o wyjaśnienie, czy do nabycia przez Spółkę własnych udziałów w celu ich dobrowolnego umorzenia znajduje zastosowanie art. 12 ust 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W opinii Wnioskodawcy art. 12 ust 1 pkt 2 w/w ustawy w przedmiocie nabycia od wspólników udziałów własnych spółki w celu ich dobrowolnego umorzenia nie znajduje zastosowania.

Spółka wskazuje, że zgodnie z tym przepisem przychodem jest (...) wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń z wyjątkiem świadczeń związanych z używaniem środków trwałych otrzymanych przez zakłady budżetowe, gospodarstwa pomocnicze jednostek budżetowych, spółki użyteczności publicznej z wyłącznym udziałem jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków od Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków w nieodpłatny zarząd lub używanie (...).

Nabycie przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością własnych udziałów w celu ich umorzenia jest czynnością, której przeprowadzenie wyjątkowo przewiduje przepis art. 200 § 1 k.s.h. Nabycie to może nastąpić za wynagrodzeniem lub ewentualnie za zgodą wspólnika bez wynagrodzenia (art. 199 § 2 i 3 k.s.h.). Zgodnie z przepisami kodeksu spółek handlowych wysokość wynagrodzenia przysługującego wspólnikowi za nabywane przez Spółkę udziały określa uchwała zgromadzenia wspólników. Kodeks spółek handlowych nie precyzuje jednak na podstawie jakiej czynności prawnej następuje nabycie udziałów, ani nie określa, za wyjątkiem przymusowego umorzenia, na jakich zasadach należy ustalać wynagrodzenie należne wspólnikowi. W związku z tym Spółka i jej jedyny wspólnik ustalili, że Spółka z tytułu nabycia własnych udziałów w celu ich umorzenia wypłaci wspólnikowi wynagrodzenie stanowiące iloczyn umarzanych udziałów i nominalnej wartości udziału. W opinii Podatnika podkreślenia wymaga fakt, że k.s.h. dopuszcza możliwość również nieodpłatnego przeniesienia udziałów w celu ich umorzenia w związku z obniżeniem kapitału zakładowego.

Zdaniem Podatnika przepis art. 12 ust 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych nie znajduje zastosowania, ponieważ po stronie Spółki musiałoby zaistnieć realne przysporzenie w postaci różnicy pomiędzy wysokością wynagrodzenia należnego wspólnikowi z tytułu nabycia od niego udziałów przez Spółkę a wartością rynkową tych udziałów. Mając na uwadze cel nabycia własnych udziałów, tj. obniżenie kapitału zakładowego poprzez umorzenie tych udziałów, takie przysporzenie nie będzie miało miejsca. Istotnym ponadto jest fakt, że w związku z nabyciem własnych udziałów Spółka nie uzyska żadnych ekonomicznych korzyści, ponieważ udziały w wyniku umorzenia przestaną istnieć, a prawa z nimi związane wygasną.

Spółka podkreśla, że instytucja dobrowolnego umorzenia udziałów w drodze ich nabycia przez spółkę, którą Podatnik zamierza przeprowadzić, jest ściśle związana ze stosunkiem uczestnictwa w spółce i musi wynikać z umowy spółki. Z tego względu istotne jest określenie skutków prawnych nabycia własnych udziałów. Nabycie przez Spółkę własnych udziałów ma formę szczególną, ponieważ skutkuje umorzeniem tych udziałów za zgodą wspólnika, a następnie obniżeniem kapitału zakładowego. Przejście własności udziału jest warunkowe - uzależnione od podjęcia stosownej uchwały wyrażającej zgodę wspólnika. Przejście tych udziałów należy traktować jako czynność czysto techniczną, nie związaną z powstaniem jakichkolwiek korzyści ekonomicznych. Nabycie własnych udziałów ma na celu „prawne unicestwienie” tych udziałów, a prawo udziałowe Wspólnika zostaje pomniejszone o wartość nominalną umorzonych udziałów. W związku z tym Spółka stwierdza, że nabycie własnych udziałów jest szczególnym rodzajem umowy sprzedaży. Jest to norma o charakterze lex specialis w stosunku do przepisów kodeksu cywilnego. Od typowej umowy sprzedaży czynność nabycia udziałów przez spółkę w celu ich umorzenia odróżnia przede wszystkim określenie celu nabycia (umorzenie), określenie trybu nabywania udziałów (uchwała zgromadzenia wspólników), określenie skutków nabycia udziałów („unicestwienie”) oraz dopuszczenie możliwości dokonania nabycia bez wynagrodzenia. Skoro ustawodawca przewidział możliwości nabycia własnych udziałów w celu ich umorzenia bez wynagrodzenia, z założenia nie zakłada powstania korzyści ekonomicznych dla którejkolwiek ze stron.

Podatnik podnosi, że nabycie własnych udziałów jest szczególnym rodzajem umowy, z czym co do zasady zgadzają się organy podatkowe twierdząc, że nabycie własnych udziałów nie podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych (Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie - pismo z dnia 10.05.2004 r. sygn. US 72/SPC/436-1/05/KMP oraz Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Warszawa –Śródmieście postanowienie z dnia 8.09.2005 r. sygn. 1435-DM/436/23/05/IS).

W związku z powyższym, zdaniem Spółki należy uznać, że w przypadku nabycia własnych udziałów po cenie równej ich wartości nominalnej w celu umorzenia, w Spółce nie nie powstanie przychód opodatkowany podatkiem dochodowym, ponieważ nie uzyskuje ona żadnych korzyści ekonomicznych. Jest to jedynie czynność techniczna mająca na celu obniżenie kapitału zakładowego.

Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie po zapoznaniu się z przedstawionym we wniosku stanem faktycznym stwierdza co następuje:

Ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654) - dalej w skrócie u.p.d.o.p. - nie zawiera definicji przychodu. W art. 12 ust. 1 u.p.d.o.p. ustawodawca wymienił jedynie przykładowe kategorie pożytków, których otrzymanie kreuje u podatnika przychód podatkowy. Zgodnie z art. 12 ust 1 pkt 2 u.p.d.o.p. przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, są w szczególności: wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń.

Przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych nie definiują co należy rozumieć pod pojęciem otrzymanych nieodpłatnie rzeczy lub praw, a także innych nieodpłatnych świadczeń. Linia orzecznictwa przyjęta przez NSA, jako nieodpłatne świadczenie określa wszystkie zjawiska gospodarcze i zdarzenia prawne, których następstwem jest nieodpłatne, tzn. niezwiązane z kosztami lub inną formą ekwiwalentu przysporzenie majątku osoby, mające konkretny wymiar finansowy (wyrok NSA z 29 października 1999 r. I SA/Gd 1290/98). Taką definicję należy odpowiednio zastosować w przypadku nieodpłatnego przekazania rzeczy lub praw.

Oceniając skutki podatkowe, jakie wystąpią w następstwie nabycia przez spółkę z o.o. w celu umorzenia własnych udziałów za wynagrodzeniem równym ich wartości nominalnej, a następnie umorzenia tych udziałów w celu obniżenia wysokości kapitału zakładowego w trybie przewidzianym w kodeksie spółek handlowych, należy stwierdzić, że do opisanej sytuacji nie znajdzie zastosowania art. 12 ust 1 pkt 2 u.p.d.o.p. Spółka w wyniku nabycia własnych udziałów po tak określonej cenie, niezależnie od ich wartości rynkowej, nie osiąga korzyści ekonomicznych skutkujących powstaniem u niej przychodu. Udziały zostają bowiem nabyte jedynie w celu obniżenia kapitału zakładowego poprzez umorzenie tych udziałów.

Tutejszy organ podatkowy podziela zatem stanowisko Spółki, że w przypadku nabycia własnych udziałów po cenie równej ich wartości nominalnej w celu umorzenia, w Spółce nie nie powstanie przychód opodatkowany podatkiem dochodowym.

W związku z powyższym, Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie postanowił jak w sentencji.

Niniejsza interpretacja odnosi się wyłącznie do przedstawionego przez wnioskodawcę i przytoczonego w treści postanowienia stanu faktycznego oraz stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania postanowienia i jest aktualna do czasu zmiany stanu prawnego lub stanu faktycznego przedstawionego przez pytającego.

Zgodnie z treścią art. 14b § 1 i § 2 Ordynacji podatkowej przedmiotowa interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej – do czasu jej zmiany lub uchylenia w drodze decyzji w trybie określonym w art. 14b § 5 w/w ustawy.

Na podstawie art. 14a § 4 Ordynacji podatkowej na niniejsze postanowienie zawierające interpretację służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w terminie 7 dni od doręczenia postanowienia za pośrednictwem Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie.