Podatnik przedstawił następujący stan faktyczny sprawy:
w dniu 24 listopada 2001 r. podpisał umowę dot. zakupu lokalu mieszkalnego z Firmą S.A., działającą w imieniu Spółdzielni Mieszkaniowej. Zgodnie z umową, mieszkanie powinno zostać przekazane najpóźniej do 20 grudnia 2001 r. Dnia 12 grudnia 2001 r. uiszczono wszystkie płatności, zgodnie z umową, dzięki czemu dnia 13 grudnia 2001 r. podpisany został przez strony protokół zdawczo-odbiorczy i mieszkanie zostało zasiedlone. Akt notarialny o wydzielenie gruntu został spisany dnia 1 lutego 2005 r. Do tego czasu mieszkanie było już własnością Podatnika, bez wydzielonego gruntu.

W opisanym stanie faktycznym Podatnik zadał następujące pytania: czy sprzedając mieszkanie w styczniu 2007 r., wymagane jest zapłacenie 10% podatku od sprzedaży nieruchomości – od którego momentu liczone jest w takim przypadku ustawowe pięć lat? Czy jeżeli dla celów kredytowych kupca w grudniu 2006 r. zostanie podpisana przedwstępna umowa, akt notarialny natomiast dopiero w styczniu lub lutym 2007 r. to pięć lat liczyć się będzie od momentu przekazania pełnej własności (akt notarialny) czy zawarcia umowy, która rezerwuje mieszkanie (umowa przedwstępna).

Według Podatnika w przedmiotowej sprawie podatkowej nie będzie podstawy do poboru, 10% podatku od przychodu uzyskanego ze sprzedaży nieruchomości, ponieważ mieszkanie zostało kupione w 2001 r. (pełna kwota została wpłacona oraz mieszkanie zostało odebrane i zamieszkane) i okres pięciu lat liczy się właśnie od tego roku.Podatnik stoi na stanowisku, że skoro mieszkanie zostało kupione w 2001 r., to nie można liczyć okresu zamieszkania od momentu aktu notarialnego, który jest sprawą wtórną, gdyż nie wykupiono w 2005 r. gruntu, tylko podpisano formalny akt notarialny do opłaty za grunt, który nabyto w 2001 r. Podatnik na podstawie dokumentów zakupu sądzi, że pięć lat mija z dniem 31 grudnia 2006 r.

Ponadto Podatnik w piśmie z dnia 8 lutego 2007 r. (wpływ 15 luty 2007 r.), przedstawił dwie sprawy. Pierwsza to zapis w czynszach pobierania opłaty za wieczyste użytkowanie gruntów, która to kwota po podpisaniu aktu notarialnego została przerzucona bezpośrednio na Podatnika. Druga sprawa to wykorzystanie przez Stronę „dużej ulgi budowlanej”, dla której przyjęto datę zakupu mieszkania 24 listopad 2001 r., zgodnie z podpisaną umową.

Po przeanalizowaniu stanu faktycznego sprawy, stanowiska przedstawionego przez Podatnika oraz obowiązujących w omawianym zakresie przepisów prawa podatkowego stwierdzić należy, że stanowisko Podatnika jest nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (j. t. Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 z późn. zm.), źródłem przychodu jest odpłatne zbycie nieruchomości lub ich części oraz udziału w nieruchomości, jeżeli nie nastąpiło w wykonywaniu działalności gospodarczej i zostało dokonane przed upływem 5 lat, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło nabycie lub wybudowanie.

Podatek od tego przychodu zgodnie z art. 28 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ustala się w formie ryczałtu w wysokości 10 % uzyskanego przychodu. Podatek ten jest płatny bez wezwania w terminie 14 dni od dnia dokonania odpłatnego zbycia na rachunek urzędu skarbowego, którym kieruje naczelnik urzędu skarbowego, właściwy według miejsca zamieszkania podatnika.

Jednak w myśl art. 28 ust. 2a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych zasada, o której mowa w art. 28 ust. 2, nie ma zastosowania do podatników dokonujących odpłatnego zbycia nieruchomości i praw majątkowych, określonych w art. 10 ust. 1 pkt 8 lit a)-c), którzy w terminie 14 dni od daty dokonania tego zbycia złożą oświadczenie, że przychód ze sprzedaży przeznaczą na cele określone w art. 21 ust. 1 pkt 32 lit. a lub e. Jeżeli nie zostaną spełnione warunki, o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 32 lit. a, e, podatek jest płatny najpóźniej następnego dnia po upływie terminów określonych w tym przepisie wraz z odsetkami. W terminie płatności podatku, podatnik jest obowiązany złożyć deklarację według ustalonego wzoru.

W omawianej sprawie, Podatnik w dniu 24 listopada 2001 r. zawarł umowę z S.A, działającą w imieniu i na rzecz Spółdzielni Mieszkaniowej, na wybudowanie lokalu mieszkalnego. W paragrafie 4 wyżej wymienionej umowy S.A. oświadcza kwotowo ile wynosi wkład budowlany za opisany lokal mieszkalny. W umowie zaznaczono, że strony zobowiązują się do zawarcia w formie aktu notarialnego umowy o ustalenie odrębnej własności lokalu najpóźniej w terminie trzech miesięcy od wejścia w życie uchwały Zarządu Spółdzielni Mieszkaniowej określającej przedmiot odrębnej własności lokalu. Termin przekazania lokalu strony ustaliły do dnia 20 grudnia 2001 r. W dniu 13 grudnia 2001 r. sporządzono protokół zdawczo-odbiorczy i przekazano mieszkanie.

W dniu 1 lutego 2005 r., sporządzono akt notarialny, pomiędzy osobą działającą w imieniu i na rzecz Spółdzielni Mieszkaniowej a Podatnikami, dotyczący umowy ustanowienia odrębnej własności lokalu i przeniesienia własności lokalu, zawartej na podstawie art. 18 i nast. ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o spółdzielniach mieszkaniowych. W paragrafie 3 umowy, odnotowano oświadczenie osoby działającej w imieniu i na rzecz Spółdzielni Mieszkaniowej oraz Podatników, że ustanawiają w budynku mieszkalnym odrębną własność lokalu mieszkalnego. W dalszej treści tego paragrafu, zapisano, że Spółdzielnia Mieszkaniowa, przenosi na rzecz Podatników własność lokalu mieszkalnego, wraz ze związanym z tym lokalem udziałem w nieruchomości wspólnej a Podatnicy przeniesienie to przyjmują do majątku wspólnego. Ponadto w umowie określono, w jakiej wysokości wniesiony wkład budowlany odpowiada kosztom nabycia terenu, w części przypadającej na lokal a w jakiej kosztom zadania inwestycyjnego – wybudowania tegoż lokalu. Podano także, iż cały wkład budowlany został wniesiony przez stronę nabywającą lokal, przed dniem podpisania aktu notarialnego i że nabywcy są już w posiadaniu lokalu.

Z opisanych wyżej dokumentów, to jest z umowy zawartej w dniu 24 listopada 2001 r. oraz aktu notarialnego z dnia 1 lutego 2005 r., wynika, iż lokal mieszkalny stał się własnością Podatników w dniu 1 lutego 2005 r. z momentem podpisania aktu notarialnego dotyczącego mowy ustanowienia odrębnej własności lokalu i przeniesienia własności lokalu. Natomiast umowa z dnia 24 listopada 2001 r., jest dokumentem mówiącym o poniesieniu przez Podatnika nakładów na wybudowanie lokalu mieszkalnego - wniesieniu wkładu budowlanego do Spółdzielni Mieszkaniowej.

Ponadto z dosłanych przez Podatnika w dniu – wpływ 15 luty 2007 r. dokumentów wynika, że Spółdzielnia Mieszkaniowa, na podstawie ustawy z dnia 19 grudnia 2002 r. o zmianie ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych oraz niektórych innych ustaw, zaproponowała Podatnikowi w 2003 r. uregulowanie statusu jako nabywcy mieszkania do czasu zakończenia procedury ustanowienia odrębnych własności poszczególnych lokali, poprzez zawarcie aneksu dotyczącego przyznania spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu. Podatnik z tej oferty nie skorzystał.

Wobec czego w okresie pomiędzy zawarciem umowy o wybudowanie lokalu mieszkalnego - 24 listopada 2001 r. a podpisaniem w dniu 1 lutego 2005 r. aktu notarialnego umowy ustanowienia odrębnej własności lokalu i przeniesienia własności lokalu, Podatnik miał nieuregulowany status na lokal mieszkalny. Odcinki czynszowe dotyczące opłat za lokal, Spółdzielnia Mieszkaniowa opisywała jako typ mieszkania – ekspektatywa prawa własności lub właściciel. Nie oznacza to jednak, że Podatnik był właścicielem lokalu mieszkalnego.

Podatnik dodatkowo w piśmie z dnia 15 luty 2007 r. wyjaśnia, że skorzystał z „dużej ulgi budowlanej” odliczając zakup mieszkania co Jego zdaniem potwierdza fakt, że już w 2001 r. był właścicielem mieszkania.

Zgodnie z art. 27 a ust. 1 pkt c ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (w brzmieniu obowiązującym w 2001 r.), podatek dochodowy zmniejsza się, jeżeli w roku podatkowym podatnik poniósł wydatki na własne potrzeby mieszkaniowe, przeznaczone na wkład budowlany lub mieszkaniowy do spółdzielni mieszkaniowej. Podatnik w 2001 r. wniósł wkład budowlany do Poznańskiej Spółdzielni Mieszkaniowej, przez co mógł z opisanej ulgi skorzystać. Jednak w tym okresie nie posiadał tytułu własności lokalu mieszkalnego.

Własność nieruchomości, zgodnie z przepisami kodeksu cywilnego może zostać przeniesiona wyłącznie w formie aktu notarialnego pod rygorem nieważności.

Zatem po przeanalizowaniu wszystkich materiałów a w szczególności aktu notarialnego z dnia 1 lutego 2005 r., należy stwierdzić, że w omawianej sprawie okres pięcioletni o którym mowa w art.10 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, liczony winien być od daty nabycia to jest od dnia 1 lutego 2005 r. a nie od dnia wniesienia wkładu budowlanego i momentu zamieszkania – 13 grudnia 2001 r.

W przypadku sprzedaży mieszkania, datą zbycia będzie dzień podpisania aktu notarialnego i do tego terminu odnosić się będzie okres pięciu lat. Umowa przedwstępna nie jest dokumentem kończącym transakcję, w związku z czym moment spisania takiej umowy nie jest jeszcze sprzedażą.

Reasumując powyższe organ podatkowy stwierdza, że:
W momencie zbycia wyżej opisanego lokalu mieszkalnego, przed upływem pięciu lat, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło jego nabycie, wystąpi przychód zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 8 lit. b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Podatek, zgodnie z art. 28 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych – w brzmieniu obowiązującym przed dniem 01.01.2007 r., ustala się w formie ryczałtu w wysokości 10 % uzyskanego przychodu i płatny jest bez wezwania, w terminie 14 dni od dnia dokonania odpłatnego zbycia, chyba, że Podatnik złoży w terminie płatności podatku, oświadczenie, że przychód uzyskany ze sprzedaży nieruchomości, przeznaczy nie później niż w okresie dwóch lat od dnia sprzedaży, na cele określone w art. 21 ust. 1 pkt 32 lit. a lub e.

Interpretacja co do zakresu i sposobu stosowania przepisów prawa podatkowego dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Podatnika oraz stanu prawnego obowiązującego w dniu jej wydania.