INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 7 lipca 2009 r. (data wpływu 13 lipca 2009 r.), uzupełnionym w dniu 21 września 2009 r. (data wpływu), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności ustanowienia odrębnej własności lokalu użytkowego składającego się z części pierwotnej przydzielonej członkowi spółdzielni przed 1 maja 2004 r. i części dobudowanej, której odbiór jeszcze nie nastąpił - jest nieprawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 13 lipca 2009 r. złożono wniosek, uzupełniony w dniu 21 września 2009 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności ustanowienia odrębnej własności lokalu użytkowego składającego się z części pierwotnej przydzielonej członkowi spółdzielni przed 1 maja 2004 r. i części dobudowanej, której odbiór nastąpił po 1 maja 2004 r.

W przedmiotowym wniosku oraz jego uzupełnieniu, został przedstawiony następujący stan faktyczny.

W 1986 r. Spółdzielnia zawarła z członkiem umowę na budowę lokalu użytkowego o pow. 109 m² w pawilonie wielofunkcyjnym handlowo usługowym. W 1989 r. lokal został przyjęty na stan majątku Spółdzielni. Jednocześnie członek uzyskał przydział ww. lokalu na warunkach własnościowego prawa do lokalu. Spółdzielnia posiadała wtedy prawo wieczystego użytkowania gruntu, na którym wybudowano przedmiotowy lokal. Wartość szacunkowa lokalu z dowodu wynosiła 10.622.000 zł, po denominacji ze stycznia 1995 r. - 1.062,20 zł. Na podstawie przecen sporządzonych w oparciu o rozporządzenia Ministra Finansów, wartość księgowa po ostatniej aktualizacji wyceny środków trwałych metodą szczegółową na dzień 1 stycznia 1995r. wynosiła 82.840 zł.

W listopadzie 1995 r. członek zawarł ze Spółdzielnią umowę na realizację rozbudowy przedmiotowego lokalu o pow. 39,8 m².

Przed zakończeniem robót w czerwcu 1996 r. zawarto nową umowę rozszerzając zakres o nadbudowę części mieszkalnej, równocześnie zmniejszając powierzchnię lokalu użytkowego o powierzchnię klatki schodowej. Według pomiarów powykonawczych wystąpiły nieistotne korekty. Aktualne powierzchnie wynoszą:

• lokal użytkowy - powierzchnia rozbudowy 28,50 m², powierzchnia po rozbudowie 140,39 m²,
• lokal mieszkalny – powierzchnia 152,66 m² (w tym pow. klatki schodowej 10,60m²).

Na poczet wkładu budowlanego członek wniósł zaliczki w kwocie 33.306,37 zł, oraz przekazał wykonawcy materiał - tarcicę na budowę dachu wg zaksięgowanej w Spółdzielni kwoty 4.769,20 zł - łącznie 38.075,57 zł. Z zaliczek na wkład budowlany Spółdzielnia zapłaciła wykonawcom robót:

• z tytułu realizacji pierwszej umowy w marcu i maju 1996 r. faktury na kwotę 13.919,23 zł + 3.062,23 zł (VAT 22%) = 16.981,46 zł ( fundamenty, ściany parteru, strop ).
• z tytułu realizacji drugiej umowy w sierpniu, październiku 1996 r. oraz maju 1997 r. 12.151,30 + 1.062,24 zł (VAT 7%) = 13.213,54 zł.
• przyjęto nakład 4.769,20 zł z tytułu przekazanych wykonawcy w październiku 1996 r. materiałów, a nie zafakturowanych robót – dachu.

Ponadto poniesiono koszty pośrednie:

• do 30 kwietnia 2004 r. w kwocie 2.281,41 zł,
• za okres od 01 maja 2004 r. do 31 maja 2009 r. w kwocie 567,62 zł.

W 1997 r. nastąpiły problemy w realizacji umów o budowę lokali, w konsekwencji w 1999 r. członek Spółdzielni ostatecznie zamknął dostęp wykonawcy do placu budowy i kontynuował roboty budowlane systemem gospodarczym.

Próby uregulowania przez Spółdzielnię realizacji robót budowlanych systemem gospodarczym przez członka nie przyniosły rezultatu. Do dnia dzisiejszego rozbudowy i nadbudowy nie przyjęto na stan majątku Spółdzielni.

W dniu 18 marca 2005 r. przekształcono prawo użytkowania wieczystego we własność działki zabudowanej ww. pawilonem wielofunkcyjnym. Członek wniósł zaliczkę odpowiadającą udziałowi w nieruchomości wspólnej łącznie z podatkiem w wysokości 22%.

W związku z kończeniem robót na obiekcie, członek wystąpił do Spółdzielni o dokonanie odbioru. Jednocześnie w celu uregulowania prawnego ww. lokali, dostarczył sporządzone na dzień 20 maja 2009 r. operaty wartości rynkowej:

1. prawa do nieruchomości lokalowej wraz z udziałem w gruncie:


1. wartość części lokalu użytkowego (przed rozbudową) 413.000 zł.
2. wartość części dobudowanej lokalu użytkowego 84.000 zł.


2. własnościowego prawa do lokalu mieszkalnego waz z udziałem w gruncie i części wspólnych nieruchomości:


1. wartość nadbudowanego lokalu mieszkalnego 514.000 zł.

Gdyby Spółdzielnia odebrała dobudowaną część mieszkalną i rozbudowaną część lokalu użytkowego, to zgodnie z literą prawa na podstawie ustawy o spółdzielniach mieszkaniowych musiałoby nastąpić ustanowienie odrębnej własności w części dot. lokalu mieszkaniowego, a na pisemny wniosek członka, również części lokalu użytkowego.

Ustanowienie odrębnej własności miałoby dotyczyć:

• lokalu mieszkalnego o pow. 152,66 m²,
• lokalu użytkowego o pow. 140,39 m², w tym powierzchnia rozbudowy 28,5 m².

Przedmiotowe ustanowienie odrębnej własności ww. lokali ma nastąpić na rzecz tego samego członka Spółdzielni, który otrzymał w 1989 r. przydział lokalu użytkowego (przed rozbudową).

Spółdzielnia nie posiada dokumentów stwierdzających, czy w okresie realizacji inwestycji podatek naliczony był odliczony, jak również nie posiada wiedzy, czy członek odliczał podatek od nakładów w okresie realizacji robót we własnym zakresie.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1. Czy ustanowienie odrębnej własności w odniesieniu do części dobudowanej lokalu użytkowego, korzysta ze zwolnienia od podatku zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) i b) z uwagi na to, iż jej wartość w stosunku do wartości części istniejącej (na podstawie operatu szacunkowego z dnia 20 maja 2009 r.) wynosi poniżej 30% tj. 84.000 / 413.000 = 20,3% ...
2. Czy ustanowienie odrębnej własności w odniesieniu do części pierwotnej lokalu użytkowego przyjętego na stan majątku Spółdzielni w 1989 r., do której członek otrzymał przydział przed 1 maja 2004 r., nie podlega opodatkowaniu zgodnie z art. 153 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług ...

Zdaniem Wnioskodawcy, ustanowienie odrębnej własności w odniesieniu do części dobudowanej lokalu użytkowego, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) i b) ustawy, korzysta ze zwolnienia od podatku, ponieważ wartość części dobudowanej w stosunku do wartości części istniejącej wg wyceny na dzień 20 maja 2009 r. wynosi poniżej 30%. W odniesieniu do części pierwotnej lokalu użytkowego, przyjętego na stan majątku Spółdzielni w 1989 r. zgodnie z art. 153 ust. 1 ustawy, gdzie członek otrzymał przydział przed 1 maja 2004 r., czynność ta nie podlega opodatkowaniu.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Według art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do ust. 1 pkt 5 ww. artykułu, przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

W myśl art. 2 pkt 6 cyt. ustawy, towarami są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki, budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Zgodnie z art. 153 ust. 1 ustawy, do podstawy opodatkowania, o której mowa w art. 29 ust. 6 i 7, nie wlicza się wartości wkładów i opłat, o których mowa w tym przepisie, oraz części tych wkładów, wniesionych przed 1 maja 2004 r. W myśl ust. 2 tegoż artykułu, przepisów ustawy nie stosuje się w przypadkach, o których mowa w art. 29 ust. 8, jeżeli ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego oraz zasiedlenie tego lokalu nastąpiło przed dniem 1 maja 2004 r.

W przedmiotowej sprawie Spółdzielnia wskazała, że zamierza ustanowić odrębną własność lokalu użytkowego o łącznej powierzchni 140,39 m², który znajduje się w pawilonie wielofunkcyjnym handlowo-usługowym. Lokal powyższy składa się z części wybudowanej w 1989 r. oraz części, o którą go rozbudowano (pow. 28,5 m²). Część wybudowaną w 1989 r. Spółdzielnia przydzieliła członkowi w tym samym roku, na warunkach własnościowego prawa do lokalu. W 1995 r. członek ten zawarł ze Spółdzielnią umowę na realizację rozbudowy przedmiotowego lokalu. W efekcie lokal został rozbudowany o pow. 28,5 m², przy czym początkowo budowę Spółdzielnia zleciła wykonawcom (członek wniósł zaliczki na poczet wkładu budowlanego), a od 1999 r. członek kontynuował budowę systemem gospodarczym. Do dnia złożenia wniosku Spółdzielnia nie dokonała odbioru dobudowanej części.

Z uwagi na treść powołanego wyżej art. 153 ust. 2, który odnosi się wyłącznie do lokali mieszkalnych (a nie użytkowych), należy stwierdzić, że regulacje w nim zawarte nie mogą mieć zastosowania do czynności ustanowienia odrębnej własności lokalu użytkowego. Wobec powyższego czynność ta podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług. Kwestią do rozstrzygnięcia jest ustalenie, czy czynność ta będzie opodatkowana, czy też skorzysta ze zwolnienia od podatku.

Stawka podatku, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy, wynosi 22%. Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy przewidują dla niektórych towarów i usług stawki obniżone lub zwolnienie od podatku.

Na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Przez pierwsze zasiedlenie, stosownie do art. 2 ust. 14 ww. ustawy, rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1. wybudowaniu lub,
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ww. ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

1. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że czynność ustanowienia odrębnej własności będzie dotyczyć lokalu użytkowego o pow. 140,39 m², w której zawarta jest powierzchnia rozbudowanej części tego lokalu (28,5 m²). W związku z tym kwestię opodatkowania lub zwolnienia od podatku przy dokonywaniu przedmiotowej czynności, należy rozpatrywać w odniesieniu do tego lokalu jako całości, bez wyodrębniania części „starej” i „nowej” - dobudowanej. We wniosku wskazano, że wartość części lokalu użytkowego przed rozbudową wynosi 413.000 zł, a wartość części dobudowanej 84.000 zł. Z powyższych kwot wynika, iż wartość ulepszenia wynosi 20,3%. Zatem w momencie ustanowienia odrębnej własności „ulepszonego” lokalu nie zostaną spełnione warunki do uznania, iż nastąpi pierwsze jego zasiedlenie w rozumieniu art. 2 ust. 14 ustawy. Jednocześnie pomiędzy pierwszym zasiedleniem lokalu (za które należy uznać przekazanie lokalu członkowi w momencie ustanowienia prawa własnościowego), a ustanowieniem odrębnej jego własności, upłynie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji zatem nie zajdą wyłączenia wymienione w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, a więc na podstawie tego przepisu, ustanowienie odrębnej własności w odniesieniu do całości lokalu użytkowego (części pierwotnej oraz dobudowanej), będzie objęte zwolnieniem od podatku.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu zaistnienia zdarzenia.

Nadmienia się, że rozstrzygnięcie kwestii opodatkowania czynności ustanowienia odrębnej własności lokalu mieszkalnego, zostało przedstawione w odrębnej interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, 87-100 Toruń, ul. Św. Jakuba 20.