POSTANOWIENIE

Na podstawie art. 14a § 1 i 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa(t.j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) po rozpatrzeniu wniosku XXXSp. z o.o. z marca 2007r. o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w następującej sprawie:

Czy ustalenie przez zgromadzenie wspólników terminu wypłaty dywidendy za 2005 r.w terminie innym niż dzień podjęcia uchwały o podziale zysku oraz rozłożenie jej wypłaty na raty powoduje powstanie po stronie spółki nieodpłatnego świadczenia stanowiącego przychód w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

Pismem z marca 2007r. XXX Sp. z o.o. wystąpiła do Naczelnika Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego.

Stan faktyczny

W czerwcu 2006 r. uchwałą nr 4 Zwyczajnego Zgromadzenia Wspólników część zysku za 2005 r. w kwocie 400 000 zł została przeznaczona na dywidendy. Tego samego dnia uchwałą nr 5 Zgromadzenie wspólników ustaliło, że dywidenda zostanie wypłacona w 2 ratach po 200 000 zł każda. Terminy wypłaty zostały w uchwale ustalone następująco: l rata w terminie do 4 miesięcy od dnia podjęcia niniejszej uchwały, 2 rata w terminie do 6 miesięcy od dnia powzięcia niniejszej uchwały.

Dywidenda została wypłacona: I rata w październiku 2006 r., II rata w grudniu 2006 r. Spółka w oparciu o uchwałę zgromadzenia wspólników uznając, że przed upływem ustalonych w uchwale terminów wypłaty - dywidenda nie była dla wspólników świadczeniem należnym, nie ustalała wartości otrzymanego nieodpłatnego świadczenia.

Z ostrożności, w celu uniknięcia ryzyka podatkowego w lutym.2007 r spółka ustaliła wartość nieodpłatnego świadczenia i skorygowała odpowiednio deklaracje CIT-2 za okresy do wypłaty dywidendy.

Pytanie Spółki

Czy ustalenie przez zgromadzenie wspólników terminu wypłaty dywidendy za 2005 r. w terminie innym niż dzień podjęcia uchwały o podziale zysku oraz rozłożenie jej wypłaty na raty powoduje powstanie po stronie spółki nieodpłatnego świadczenia stanowiącego przychód w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

Stanowisko Spółki

Spółka ustaliła wartość nieodpłatnego świadczenia z tytułu przesunięcia terminu wypłaty dywidendy po tym jak ukazało się w piśmiennictwie uzasadnienie Uchwały Składu Siedmiu Sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 16 października 2006 r. sygn. II FPS 1/2006. NSA w uchwale stwierdził, że w stanie prawnym obowiązującym w 2001 r. odroczenie przez zgromadzenie wspólników spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wypłaty należnej dywidendy, do której nabył prawo pod rządami Kodeksu handlowego, oznaczało otrzymanie przez spółkę nieodpłatnego świadczenia w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ponieważ uchwała ta dotyczy innego stanu prawnego, pomimo podobnego stanu faktycznego nie wszystkie znajdujące się tam stwierdzenia znajdują zastosowanie w naszej sytuacji.

Na to że w tym samym stanie faktycznym ale w różnym stanach prawnych (pod rządami kodeksu handlowego lub kodeksu spółek handlowych) różne są konsekwencje podatkowe opóźnienia wypłaty dywidendy wskazał NSA w wymienionej uchwale. Stwierdził mianowicie w uzasadnieniu uchwały, że pogląd Naczelnego Sądu Administracyjnego wyrażony w niniejszej uchwale nie obejmuje stanów faktycznych powstałych po wejściu w życie Kodeksu spółek handlowych, a także w sposób pośredni przez wskazanie na zmianę stanowiska Prokuratora uczestniczącego w rozprawie. Prokurator zmienił bowiem swoje stanowisko w trakcie rozprawy gdy sąd uznał, że kwalifikacji zdarzenia gospodarczego należy dokonać w oparciu o Kodeks handlowy a nie Kodeks spółek handlowych. Poprzednio, analizując stan faktyczny w oparciu o Kodeks spółek handlowych Prokurator stał na stanowisku, że na pytanie „czy odroczenie przez zgromadzenie wspólników spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wypłaty dywidendy nie oznaczało otrzymania przez spółkę nieodpłatnego świadczenia?" - należy udzielić odpowiedzi przeczącej.

Od 1 stycznia 2001 r. niewątpliwe jest, iż dniem wymagalności roszczenia wspólnika o wypłatę dywidendy pozostającej w dyspozycji spółki, w przypadku gdy uchwała określa dzień wypłaty dywidendy - jest ten dzień.

Związane jest to z dokonaną zmianą, zgodnie z którą prawo do dywidendy powstaje dopiero wówczas, gdy zgromadzenie wspólników przeznaczy czysty zysk do podziału. Przed dniem podjęcia uchwały o podziale zysku (w przypadku gdy uchwała nie określa dnia wypłaty dywidendy) lub przed określonym uchwałą zgromadzenia wspólników dniem wypłaty dywidendy, przypadające wspólnikom kwoty dywidendy nie są jeszcze należne. Staną się takimi dopiero po upływie dnia podjęcia uchwały o podziale zysku (w pierwszej sytuacji) lub terminu wypłaty (w drugiej sytuacji).

Spółka nie uzyskała nieodpłatnego świadczenia w postaci prawa do nieodpłatnego korzystania z „cudzego” kapitału, skoro wspólnicy nie nabyli prawa do dywidendy przed ustalonym przez Zgromadzenie Wspólników w uchwale nr 5 dniem wypłaty dywidendy.

Takie stanowisko podzielił również Dyrektor Izby Skarbowej w Krakowie w informacji z dnia 16 grudnia 2004 r. sygn. PD-1/005/2-349/04/WK.

Biorąc pod uwagę stan faktyczny przedstawiony przez Podatnika we wniosku oraz obowiązujący stan prawny Naczelnik Trzeciego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Radomiu stwierdza co następuje.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. Nr 54, poz. 654 ze zm.), przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14, są w szczególności wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, z wyjątkiem świadczeń związanych z używaniem środków trwałych otrzymanych przez zakłady budżetowe, gospodarstwa pomocnicze jednostek budżetowych, spółki użyteczności publicznej z wyłącznym udziałem jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków od SP, jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków w nieodpłatny zarząd lub używanie (brzmienie przepisu nie uległo zmianie od 01.01.2007r.).

Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych, zaliczając nieodpłatne świadczenie do czynników kształtujących podstawę opodatkowania nie precyzuje, co należy rozumieć przez „nieodpłatne świadczenie”, ograniczając się jedynie do wskazania w art. 12 ust. 6 cytowanej ustawy, sposobu i kryteriów ustalania wartości nieodpłatnych świadczeń.

Dla celów podatkowych, przez nieodpłatne świadczenia należy rozumieć te wszystkie zdarzenia prawne lub gospodarcze, których skutkiem jest nieodpłatne, tj. nie związane z kosztami lub inną formą ekwiwalentu przysporzenie w majątku podatnika, mające konkretny wymiar finansowy.

Kwestie dotyczące zasad wypłaty dywidendy przez spółkę kapitałową zostały uregulowane w ustawie z dnia 15 września 2000r.- Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn,. zm.).

Zgodnie z art. 191 § 1 przywołanej ustawy, wspólnik ma prawo do udziału w zysku wynikającym z rocznego sprawozdania finansowego i przeznaczonym do podziału uchwałą zgromadzenia wspólników, z uwzględnieniem przepisów art. 195 § 1.

Stosownie do art. 193 uprawnionymi do dywidendy za dany rok obrotowy są wspólnicy, którym udziały przysługiwały w dniu powzięcia uchwały o podziale zysku. Umowa spółki może upoważniać zgromadzenie wspólników do określenia dnia, według którego ustala się listę wspólników uprawnionych do dywidendy za dany rok obrotowy (dzień dywidendy). Dzień dywidendy wyznacza się w ciągu dwóch miesięcy od dnia powzięcia uchwały, o której mowa w art. 191 § 1.

W związku z powyższym dzień w którym została podjęta uchwała zgromadzenia wspólników o podziale zysku, jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej, jest dniem dywidendy, tj. dniem, na który ustala się listę udziałowców uprawnionych do dywidendy za dany rok obrotowy, nie zaś dniem w którym ma nastąpić jej wypłata.

Zaznaczyć bowiem należy, iż przepisy art. 193 Kodeksu spółek handlowych nie zawierają unormowań dotyczących wprost daty wypłaty dywidendy. Równocześnie, dzień podjęcia uchwały o podziale zysku, jak również dzień dywidendy nie są tożsame z datą faktycznej jej wypłaty.

Na gruncie Kodeksu spółek handlowych, wspólnicy nie uzyskują automatycznie roszczenia o wypłatę z zysku po zatwierdzeniu sprawozdania finansowego, w przypadku, gdy uchwała wspólników, podjęta stosownie do zapisów umowy spółki, zawiera termin wypłaty dywidendy. Tak więc roszczenie o wypłatę dywidendy w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością według regulacji kodeksu spółek handlowych staje się wymagalne dopiero z dniem wskazanym w uchwale walnego zgromadzenia.

Wobec powyższego po stronie Spółki powstanie przychód z tytułu otrzymanego nieodpłatnie świadczenia w rozumieniu przepisów art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, wówczas, gdy wypłata dywidendy nie zostanie dokonana w terminie wskazanym w uchwale zgromadzenia wspólników, jeśli z tego tytułu spółka nie ponosi żadnych kosztów wobec udziałowca (udziałowców).

Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że uchwałą nr 4 Zwyczajnego Zgromadzenia Wspólników z czerwca 2006r. część zysku w kwocie 400 000 zł została przeznaczona na dywidendy, a uchwałą nr 5 Zgromadzenia wspólników z tego samego dnia ustalono, że dywidenda zostanie wypłacona w 2 ratach w terminach 4 miesięcy i 6 miesięcy od dnia powzięcia tej uchwały. Ponadto stwierdzono, że dywidenda została wypłacona:I rata w październiku 2006r., II rata w grudniu.2006r..

W opisanej sytuacji, wypłacenie udziałowcom dywidendy w dwóch ratach przed upływem terminów określonych w uchwale, w których dywidenda staje się należna, nie skutkuje powstaniem po stronie Spółki przychodu z tytułu nieodpłatnego świadczeniaw rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Nadmienia się ponadto, że powołana przez Spółkę Uchwała Składu Siedmiu Sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 16.10.2006r. Sygn. II FPS 1/2007, jak słusznie zauważył Wnioskodawca, dotyczy stanu prawnego przed wejściem w życie ustawy z dnia1 stycznia 2001r. Kodeks spółek handlowych, bowiem sprawa opisywana w tej uchwale dotyczyła dywidend, do których wspólnik nabył prawa w latach 1997-1999, to znaczy pod rządami Kodeksu handlowego.

Jak zaznaczył NSA w w/w Uchwale: „pogląd wyrażony w niniejszej uchwale nie obejmuje stanów faktycznych powstałych po wejściu w życie Kodeksu spółek handlowych”.

Biorąc powyższe pod uwagę postanowiono jak w sentencji.