INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko, przedstawione we wniosku z dnia 10 czerwca 2011 r. (data wpływu 17 czerwca 2011 r.) uzupełnionym pismem z dnia 27 września 2011 r. (data wpływu 30 września 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie aportu zorganizowanej części przedsiębiorstwa – jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 17 czerwca 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie aportu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przedmiotowy wniosek uzupełniono pismem z dnia 27 września 2011 r. o doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego i przeformułowanie pytania oraz własne stanowisko w sprawie do zadanego pytania.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, której wspólnikami są dwie osoby fizyczne. Kapitał Spółki wynosi 5.176.700,00 zł i dzieli się na X udziałów o wartości 100 zł każdy.

Zainteresowany planuje podział Spółki przez wydzielenie czterech zorganizowanych części jej przedsiębiorstwa w rozmiarach pozwalających na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej, w oparciu o wydzielony majątek. Zorganizowane części przedsiębiorstwa zostaną przeniesione na nowo zawiązane spółki i na spółki istniejące na zasadach określonych przepisami art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.). Jest to tzw. podział przez wydzielenie. Pozostałe w Spółce dzielonej składniki majątku także będą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Spółka planuje wydzielenie czterech pionów działalności usługowej a to:

1. Pion usług gastronomiczno-cateringowych
   1. restauracje i inne stałe placówki gastronomiczne PKD 56.10.A;
   2. ruchome placówki gastronomiczne PKD 56.10.B;
   3. przygotowanie i dostarczanie żywności dla odbiorców zewnętrznych (catering) PKD 56.21 .Z;
   4. pozostała usługowa działalność gastronomiczna PKD 56.29.Z;
   5. przygotowanie podawanie napojów PKD 56.30.Z.
2. Pion usług ochroniarskich
   1. działalność ochroniarska . z wyłączeniem obsługi systemów bezpieczeństwa PKD 80. 10.Z;
   2. działalność ochroniarska w zakresie obsługi systemów bezpieczeństwa PKD 80.20.Z;
   3. działalność detektywistyczna PKD 80.30.Z.
3. Pion usług porządkowych
   1. działalność pomocnicza związana z utrzymaniem porządku w budynkach PKD 81.10.Z;
   2. niespecjalistyczne sprzątanie budynków i obiektów przemysłowych PKD 81.21.Z;
   3. specjalistyczne sprzątanie budynków i obiektów przemysłowych PKD 81 .22.Z;
   4. pozostałe sprzątanie PKD 81.29.Z;
   5. działalność usługowa związana z zagospodarowaniem terenów zielonych PKD 81 .30.Z.
4. Pion usług pralniczych
   1. pranie i czyszczenie wyrobów włókienniczych i futrzarskich PKD 96.01.Z;
   2. pozostała działalność usługowa „ gdzie indziej niesklasyflknwna PKO 96.09.Z.
   
   

W skład przenoszonej zorganizowanej części przedsiębiorstwa wejdą, obok aktywów i zobowiązań, m. in. prawa i obowiązki z zawartych umów na świadczenie usług. Podział przez wydzielenie nastąpi na podstawie planu podziału. Podział dokonany zostanie z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych i nie będzie miał na celu uniknięcia lub uchylenia się od opodatkowania.

Ad. l

Pion usług gastronomiczno-cateringowych obejmuje następujące komórki organizacyjne: Dyrektor Wydział Usług Cateringowych, oraz podległe mu Zakłady żywienia. Usługa świadczona jest na terenie całej Polski. Dla pionu usług gastronomiczno-cateringowych opracowywany jest roczny budżet zawierający prognozę przychodów uzyskiwanych przez tę część przedsiębiorstwa i koszty związane z uzyskaniem tych przychodów. Wyodrębnienie ewidencyjne w księgach rachunkowych Spółki pozwala na bieżące monitorowanie realizacji budżetu i ustalenie wyniku finansowego tej działalności. Ponadto, ewidencja księgowa pozwala na wyodrębnienie należności i zobowiązań w tej części przedsiębiorstwa, które również objęte zostaną planem podziału, W księgach pomocniczych wyodrębnione są składniki majątku trwałego i wyposażenia służące wykonywaniu usług gastronomiczno-cateringowych.

Ad. II

Pion usług ochroniarskich obejmuje następujące komórki organizacyjne: Pełnomocnik ds. ochrony, Wydział Ochrony, Centrum Operacyjne, Grupa Interwencyjno-Konwojowa. Do podstawowych zadań Wydziału Ochrony należy organizowanie i realizowanie zadań ochrony w poszczególnych obiektach zleceniodawców, Jest to ochrona osób i mienia w formie ochrony fizycznej obiektów, ochrona elektroniczna-monitoring transport i konwojowanie wartości pieniężnych oraz zabezpieczenia imprez masowych. Centrum Operacyjne prowadzi stacje monitoringu zawarte kontrakty realizowane są w oparciu o struktury terytorialne w formie oddziałów. Usługa świadczona jest w całej Polsce w oparciu o X zatrudnionych osób, z czego X osób posiada licencję pracownika ochrony fizycznej oraz posiada pozwolenie na posiadanie broni. Dla pionu ochrony opracowywany jest roczny budżet zawierający prognozę przychodów uzyskiwanych przez tę część przedsiębiorstwa i koszty związane z uzyskaniem tych przychodów. Wyodrębnienie ewidencyjne w księgach rachunkowych Spółki pozwala na bieżące monitorowanie realizacji budżetu i ustalenie wyniku finansowego tej działalności. Ponadto, ewidencja księgowa pozwala na wyodrębnienie należności i zobowiązań w tej części przedsiębiorstwa. W księgach pomocniczych wyodrębnione są składniki majątku trwałego i wyposażenia służące wykonywaniu usług ochrony. Podnieść należy, iż pion usług ochroniarskich zostanie przeniesiony do spółki istniejącej, posiadającej koncesje na świadczenie tego rodzaju usług.

Ad. III

Pion usług porządkowych obejmuje następujące komórki organizacyjne: Dział Technologii i Usług, Dział Koordynacji i Sprzedaży Usług Porządkowych oraz Oddziały zlokalizowane w X miastach w Polsce. Dział Technologii i Usług opracowuje technologie utrzymania czystości i dezynfekcji, opracowuje plany higieny, normy zużycia środków czystości, materiałów eksploatacyjnych itp. Dział Koordynacji i Sprzedaży Usług Porządkowych zajmuje się przede wszystkim marketingiem, badaniem rynku, sporządzaniem ofert, negocjacjami z kontrahentem itp. W oddziałach zaś realizowane i nadzorowane są zawarte kontrakty. Usługi świadczone są na terenie całego kraju i obejmują bieżące utrzymanie czystości wewnątrz obiektów (biura, szpitale, hale produkcyjne, magazyny i in.). Przy realizacji usług porządkowych zatrudnionych jest około X osób. Do realizacji usług porządkowych wykorzystywany jest specjalistyczny sprzęt elektrotechniczny, spalinowy i samojezdny. Dla pionu usług porządkowych opracowywany jest roczny budżet zawierający prognozę przychodów uzyskiwanych przez tę część przedsiębiorstwa i koszty związane z uzyskaniem tych przychodów Wyodrębnienie ewidencyjne w księgach rachunkowych Spółki pozwala na bieżące monitorowanie realizacji budżetu i ustalenie wyniku finansowego tej działalności. Ponadto, ewidencja księgowa pozwala na wyodrębnienie należności i zobowiązań w tej części przedsiębiorstwa. W księgach pomocniczych wyodrębnione są składniki majątku trwałego i wyposażenia służące wykonywaniu usług porządkowych.

Ad. IV

Pion usług pralniczych obejmuje następujące komórki organizacyjne: Wydział Usług Pralniczych, Dział Sprzedaży i Koordynacji Usług Pralniczych, Zakłady Pralnicze. Prowadzona przez ten pion działalność to usługi pralnicze na rzecz szpitali, hoteli, sanatoriów oraz rental odzieży roboczej i bielizny szpitalnej. Zakłady pralnicze prowadzą swoją działalność w obiektach dzierżawionych, położonych na terenie szpitali. Umowy dzierżawy są wieloletnie i powiązane z odrębnymi umowami handlowymi z poszczególnymi szpitalami. W ww. pionie zatrudnionych jest ponad X osób.

Dla pionu usług pralniczych opracowywany jest roczny budżet zawierający prognozę przychodów uzyskiwanych przez tę część przedsiębiorstwa i koszty związane z uzyskaniem tych przychodów. Wyodrębnienie ewidencyjne w księgach rachunkowych Spółki pozwała na bieżące monitorowanie realizacji budżetu i ustalenie wyniku finansowego tej działalności. Ponadto, ewidencja księgowa pozwala na wyodrębnienie należności i zobowiązań w tej części przedsiębiorstwa. W księgach pomocniczych wyodrębnione są składniki majątku trwałego i wyposażenia służące wykonywaniu usług pralniczych.

W uzupełnieniu do wniosku Zainteresowany wskazał, iż:

1. Wnioskodawca prowadzi działalność usługową na rzecz swoich kontrahentów w udostępnionych przez tych kontrahentów obiektach przy pomocy ruchomych składników majątkowych. Realizacja tych usług nie jest uwarunkowana posiadaniem nieruchomości. Siedziby spółek powstałych znajdować się będą w lokalach wynajętych od Spółki dzielonej.
2. Wydzielane składniki majątkowe, przypisane do dwóch spółek istniejących i jednej nowopowstałej są wyłącznie ruchomościami, natomiast jedna spółka nowopowstająca, która będzie świadczyć usługi porządkowe otrzyma z majątku Spółki dzielonej nieruchomości zlokalizowaną w Oddziale T. i W. Nieruchomości te są własnością Spółki dzielonej, a tytuły prawne do ich posiadania przejdą na spółkę nowopowstałą w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Nieruchomości w Oddziale T. służą wykonywaniu usług utrzymania czystości i pielęgnacji terenów zielonych u klientów, a nieruchomości w W. wykorzystywane są na biuro Oddziału, który wykonuje usługi porządkowe (…).
3. Spółka dzielona posiada umowy najmu i dzierżawy na obiekty, w których świadczy usługi i posiada biura oddziałów. Umowy te zostaną przeniesione w drodze sukcesji generalnej na spółki istniejące i spółki nowopowstałe w zakresie wydzielanych pionów usługowych.
4. Każdy z wydzielanych pionów może stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące samodzielnie zadania gospodarcze, ponieważ są to usługi nie powiązane ze sobą i świadczone za rzecz różnych klientów. Nie występują wzajemne zależności i powiązania warunkujące ich wykonywanie lub nie.
5. Usługi porządkowe, pralnicze, żywienia i ochrony wymagają już w obecnej strukturze organizacyjnej wydzielenia zarówno zasobów ludzkich jak i materialnych i niematerialnych ze względu na ich odrębność funkcjonalną. Przedmiotem wydzielenia są składniki niezbędne do samodzielnego funkcjonowania wydzielanych pionów zarówno aktywne, tj. środki trwałe, środki pieniężne, należności z tytułu dostaw i usług, jak i pasywne, tj. zobowiązania z tytułu dostaw i usług, zobowiązania wobec pracowników, zobowiązania publicznoprawne będące pochodną wynagrodzeń i inne zobowiązania dotyczące segmentu. Szczegółowy zakres wydzielanych składników składających się na 4 wydzielane zorganizowane części przedsiębiorstwa zawierają załączone wykazy tabelaryczne przekazywanych składników aktywów i pasywów.

Obecne wyodrębnienie finansowe poszczególnych kontraktów w ramach segmentów działalności zapewnia wyodrębnienie ww. składników jako zorganizowanych części przedsiębiorstwa niezależnych od siebie nawzajem, a po wydzieleniu również od Spółki dzielonej. Wydzielane segmenty zostaną wyposażone we wszystkie niezbędne do samodzielnego funkcjonowania składniki majątkowe.

6. Przypisane do każdego z pionów zespoły składników majątku będą wystarczające do samodzielnego wykonywania zadań, a prowadzona działalność nie będzie wymagać udziału pozostałych struktur Spółki. W planie podziału przewiduje się, iż Spółka dzielona świadczyć będzie na zasadzie outsourcingu usługi księgowe, kadrowe, marketingowe i zaopatrzeniowe na rzecz spółek istniejących i nowopowstałych.
   
   

Wnioskodawca nie wnosi o ocenę czy majątek pozostający w Spółce dzielonej stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług. Majątek pozostający w Spółce dzielonej stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Spółka dzielona prowadzi działalność produkcyjną we własnych obiektach (pozostające w spółce grunty, budynki i budowle) w zakresie produkcji biomasy. Prowadzi również działalność usługową w zakładzie regeneracji i naprawy gaśnic. Część nieruchomości będących w posiadaniu Spółki dzielonej wynajmowana jest najemcom zewnętrznym w celu uzyskiwania przychodów z tego tytułu. Działalność w powyższym zakresie będzie kontynuowana przez Spółkę dzieloną. W strukturze Spółki dzielonej pozostaną również nieruchomości będące jej własnością, w których mieści się siedziba Spółki i działy administracyjne – księgowość, kadry i płace, zaopatrzenie, marketing. Spółka dzielona świadczyć będzie usługi księgowe kadrowe, marketingowe zaopatrzeniowe dla innych podmiotów gospodarczych na zasadzie outsourcingu. Wnioskodawca wyjaśnia, iż zorganizowane części przedsiębiorstwa zostaną przeniesione na dwie nowozawiązane spółki (pion pralnictwa, pion usług porządkowych) i na dwie istniejące spółki (pion usług ochroniarskich, pion usług cateringowych).

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy wydzielone piony stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27 e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, a w związku z tym, czy w sytuacji gdy zostaną wniesione do nowopowstałych spółek i spółek istniejących, to czy transakcja wydzielenia zorganizowanych części przedsiębiorstwa ze Spółki nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ustawy o podatku od towarów i usług...

Zdaniem Wnioskodawcy, wydzielone piony stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pk 27 e ustawy o podatku od towarów i usług.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535) stanowi, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania. Komentowana definicja zbieżna jest z tą, która została przyjęta w ustawach o podatkach dochodowych (art. 4a pkt 4 PDOPrU oraz art. 5a pkt 4 PDOFizU).

Na gruncie tego przepisu przyjąć należy, że o zorganizowanej części przedsiębiorstwa można mówić, gdy spełnione są przesłanki: istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań; zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie; składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych, a zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze. Ustawodawca posłużył się w tym przepisie kryterium przedmiotowym: składniki majątkowe w ramach istniejącej organizacji muszą być wyodrębnione, a nadto muszą dawać możliwość prowadzenia odrębnej działalności gospodarczej. Oznacza to, że zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa nie jest suma poszczególnych składników przy pomocy których można prowadzić odrębny zakład, lecz taka część mienia która ma potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego. W literaturze dotyczącej podatków dochodowych wskazuje się, że wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu wewnętrznego danego podmiotu. Przez wyodrębnienie organizacyjne rozumie się umieszczenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w strukturze organizacyjnej przedsiębiorcy przykładowo jako oddział lub zakład. Może to być np. dział spółki zajmujący się prowadzeniem określonego rodzaju działalności. Wydaje się jednak, że na gruncie podatku VAT do kwestii wyodrębnienia organizacyjnego należy podchodzić w mniej sformalizowany sposób. Biorąc pod uwagę orzecznictwo ETS, w szczególności wyrok w sprawie C-497/01 Zita Modes SarI, należałoby dojść do wniosku, iż zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna zatem stanowić określoną część przedsiębiorstwa prowadzonego przez podatnika, która mogłaby funkcjonować jako samodzielne przedsiębiorstwo (istotne jest zatem kryterium funkcjonalne).

Odnosząc powyższe do niniejszej sprawy Wnioskodawca stwierdza co następuje:

Obecnie ww. piony usług realizują całą sferę działań związanych z przyporządkowaną im usługą. Do poszczególnych pionów wchodzą składniki materialne, wartości niematerialne oraz prawne, zapasy, środki pieniężne niezbędne do samodzielnego funkcjonowania zakładu, należności i zobowiązania związane z daną usługą Do poszczególnych pionów przyporządkowani też są pracownicy (administracyjni oraz fizyczni), którzy po dokonaniu podziału Spółki przejdą w trybie art. 23(1) kp do nowego zakładu pracy, tym samym dojdzie do zmiany pracodawcy.

Wyodrębnienie organizacyjne poszczególnych pionów usług w naszym przekonaniu nie budzi wątpliwości, przejawia się ono w odrębnych strukturach widocznych schemacie organizacyjnym Spółki, własnym kierownictwie pod nadzorem dedykowanych danemu pionowi członków zarządu i pracowników. Oprócz wyodrębnienia organizacyjnego, składniki poszczególnych pionów są wyodrębnione finansowo tzn. jest wyodrębniona ewidencja w ramach systemu księgowo-finansowego dotycząca wydzielonej części przedsiębiorstwa w taki sposób, iż w praktyce jest możliwość określenia sytuacji finansowej danego pionu usług (przychody, koszty, aktywa i pasywa) sporządzenia odrębnego rachunku zysku i strat. W Spółce wprowadzone są osobne budżety i plany finansowe dla wyodrębnionych pionów usług . W niniejszym stanie faktycznym jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do poszczególnych pionów usług. Zgodnie ze stanowiskami prezentowanymi w interpretacjach organów skarbowych, spełnienie powyższych kryteriów pozwala na uznanie składników majątkowych za wyodrębnione pod względem finansowym. Potwierdził to m.in. Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie w informacji o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego z dnia 27 stycznia 2005 r. (sygn. US72/ROPI/423 -863/IW/04). Zdaniem Naczelnika Urzędu, „wyodrębnienie takie nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa (...). Są również dla niego prowadzone osobne rachunki wyników (...).„

O wyodrębnieniu funkcjonalnym świadczy fakt, iż poszczególne wyodrębnione piony usług realizują określone działania gospodarcze w zasadzie samodzielnie, są w stanie je planować, realizować kontrolować. Zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze w okolicznościach niniejszej sprawy nie budzi zdaniem Spółki żadnych wątpliwości.

W świetle powyższych argumentów, zdaniem Zainteresowanego, Oddział spełni wszystkie przesłanki wynikające z art. 2 pkt 27e ustaw o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wnioskodawca w uzupełnieniu do wniosku wskazał, iż wydzielone zespoły składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) spełniają definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy „zważywszy, że wyodrębnione piony stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów podatkowych, ich wydzielenie ze Spółki będzie transakcją niepodlegającą opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.”

Uzasadnienie

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tejże ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W szczególności za transakcję zbycia dla celów omawianej ustawy powinno się również uważać zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w przypadku podziału spółki przez wydzielenie co zostało potwierdzone m.in. w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z dnia 14 lipca 2009 r. (sygn. IBPP1/443-407/09/BM): „Ustawodawca w art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT wskazując, iż jej przepisów nie stosuje się m.in. do transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie zdefiniował co należy rozumieć pod pojęciem transakcji zbycia. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT, tzn. zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aport)”.

W związku z powyższym zbycie zorganizowanych części przedsiębiorstwa w drodze podziału przez wydzielenie nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek zwarte są w treści tytułu IV działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.).

Zgodnie z art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych podział może być dokonany przez:

1. przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie),
2. zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek),
3. przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki),
4. przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Jak stanowi art. 532 § 1 Kodeksu spółek handlowych, do podziału spółki stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące powstania właściwego typu spółki przejmującej albo nowo zawiązanej, z wyłączeniem przepisów o wkładach niepieniężnych (…).

Z powyższego wynika, iż istotą podziału przez wydzielenie, w rozumieniu przepisów Kodeksu spółek handlowych, jest to, że przy takim trybie podziału nie dochodzi do wniesienia aportu do nowopowstałej spółki.

Powołane przepisy ustawy Kodeks spółek handlowych regulują także warunki oraz skutki dokonania podziału danej osoby prawnej w powyższej formie. W świetle tych regulacji można wyodrębnić m.in. następujące specyficzne cechy tej instytucji prawnej:

1. podział spółki polega na bezpośrednim podzieleniu m.in. części majątku danej spółki oraz przeniesieniu go na inne podmioty, których udziałowcami (akcjonariuszami) stają się udziałowcy (akcjonariusze) spółki dzielonej, bez konieczności dokonywania dodatkowych czynności prawnych rozporządzających (np. sprzedaży, darowizny, zamiany) pomiędzy podmiotami biorącymi udział w podziale;
2. spółka przejmująca wstępuje we wszystkie przydzielone jej w planie podziału prawa i obowiązki spółki dzielonej z dniem oznaczonym przez ustawodawcę jako dzień podziału (wydzielenia), na co wskazuje bezpośrednio treść art. 531 § 1 Kodeksu spółek handlowych; tym samym w przypadku podziału przejście majątku spółki dzielonej na inną spółkę uczestniczącą w podziale następuje na mocy jednego zdarzenia prawnego, jakim jest uchwała zgromadzenia wspólników o podziale, w drodze sukcesji uniwersalnej;
3. wspólnicy (akcjonariusze) spółki dzielonej, zgodnie z art. 529 § 3 Kodeksu spółek handlowych, mogą otrzymać udziały lub akcje spółek przejmujących, jak również dopłaty w gotówce.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W myśl art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np.: sprzedaż, zamiana, darowizna, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aport.

Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie aportu.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem, podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Biorąc pod uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy prawa podatkowego stwierdzić należy, iż wymienione we wniosku składniki przedsiębiorstwa wyodrębnione z majątku Wnioskodawcy dotyczące pionów: usług gastronomiczno-cateringowych, ochroniarskich, porządkowych i pralniczych posiadają cechy wymienione w art. 2 pkt 27e ustawy, tym samym spełniają definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W związku z tym transakcja wydzielenia zorganizowanych części przedsiębiorstwa ze Spółki będzie czynnością niepodlegającą przepisom ustawy o podatku od towarów i usług, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy.

Ponadto tut. Organ pragnie podkreślić, że niniejsza interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione w opisie sprawy, które nie zostały objęte pytaniem - nie mogą być zgodnie z art. 14b § 1 oraz art. 14c ust. 1 Ordynacji podatkowej - rozpatrzone.

Dotyczy to w szczególności oceny czy majątek pozostający w Spółce dzielonej stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

W zakresie odpowiedzi na pytanie, dotyczące podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Św. Mikołaja 78/79, 50-126 Wrocław po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.