Z przedstawionego przez Spółkę stanu faktycznego wynika, że w związku rozpoczęciem procedury przetargowej, określonej w ustawie z dnia 29 stycznia 2004 r. o zamówieniach publicznych (Dz.U. Nr 19, poz. 177), na zakup energii elektrycznej, Zamawiający przekazał odpłatnie potencjalnym dostawcom specyfikację istotnych warunków zamówienia. Co do zasady dokumentacja przetargowa przekazywana jest nieodpłatnie, z wyjątkiem przypadku o którym mowa w art. 42 ust 2 ustawy o zamówieniach publicznych, kiedy to zamawiającemu wolno żądać ceny odpowiadającej kosztom druku oraz przekazania specyfikacji. Cena za przekazany SIWZ powinna być, w myśl art. 3 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 05 lipca 2001 r. o cenach (Dz.U. Nr 97, poz. 1050, z późn. zm.), w związku z art. 2 ust. 1 ustawy o zamówieniach publicznych, określona jako wartość wyrażona w jednostkach pieniężnych, którą kupujący jest obowiązany zapłacić przedsiębiorcy za towar lub usługę. W cenie uwzględnia się podatek od towarów i usług oraz podatek akcyzowy, jeżeli na podstawie odrębnych przepisów sprzedaż towarów (usługi) podlega obciążeniu podatkiem od towarów i usług oraz podatkiem akcyzowym.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz. 535) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów, w myśl art 7 ust. 1 ustawy o VAT, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. W związku z powyższym odpłatne przeniesienie prawa do rozporządzania specyfikacją istotnych warunków zamówienia, jest odpłatną dostawą towarów, w myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i zgodnie z art. 19 tej ustawy powoduje powstanie obowiązku podatkowego. Dla określenia ceny sprzedaży dokumentacji przetargowej oraz wyznaczenia podstawy opodatkowania Spółka powinna posłużyć się wytycznymi, o których mowa w art. 42 ust 2 ustawy o zamówieniach publicznych, tak aby kwota należna od wykonawcy nabywającego SIWZ nie przekraczała kosztu druku oraz jej przekazania plus kwota należnego VAT.

Uwzględniając powyższe, Naczelnik Urzędu podziela wyrażone w wystąpieniu z dnia 25.05.2004 r. Stanowisko Spółki, iż odpłatne przekazanie wykonawcom specyfikacji istotnych warunków zamówienia podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według 22 % stawki VAT, a podstawą opodatkowania jest zgodnie z art. 29 ust. 1 ustawy o VAT - kwota należna z tytułu sprzedaży SIWZ, pomniejszona o kwotę należnego podatku.