INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 06.09.2012r. (data wpływu 13.09.2012r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do obniżenia oraz zwrotu nadwyżki podatku VAT - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 13.09.2012r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do obniżenia oraz zwrotu nadwyżki podatku VAT.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

M... Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością W… Spółka komandytowo- akcyjna (dalej: „Wnioskodawca” lub „Nabywca”) aktualnie rozważa nabycie od M... Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością G… Objekt 41 Spółka komandytowa (dalej: „Zbywca”) nieruchomości położonej w K. Powyższa nieruchomość objęta jest księgami wieczystymi o numerach X, Y, Z, K i P i obejmuje prawo własności gruntu (w tym, dwudziestu dwóch działek (Działki gruntu oznaczone numerami ewidencyjnymi 8/15, 8/16, 8/12, 8/14, 8/16, 8/17, 9/11, 9/12, 9/7, 9/5, 9/4, 7/l, 7/3, 7/4, 7/5, 7/12, 4/3, 4/4, 4/5, 4/6, 20/1, 3/8), o łącznej powierzchni 44527 m2) oraz prawo własności posadowionych na tym gruncie trzech budynków (w tym, budynku hali, budynku zwrotów i pawilonu gastronomicznego) wraz z towarzyszącymi im budowlami (w tym, zbiornikiem wodnym przeciwpożarowym, zadaszeniem parkingu, kanalizacją deszczową kanalizacją sanitarną, siecią niskiego napięcia, przyłączem ciepłowniczym, siecią wodociągową kablem magistralnym i rozdzielnią, drogami i placami, murami oporowymi, oświetleniem zewnętrznym, ogrodzeniem hali, ekranem akustycznym, pylonem reklamowym). W dalszej części wniosku wszystkie wymienione powyżej elementy są określane łącznie jako „Nieruchomość”. Ponadto, przedmiotem transakcji byłaby jedna ruchomość będąca środkiem trwałym Zbywcy (maszt).

Wszystkie z wchodzących w skład Nieruchomości działki są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym stanowią tereny budowlane / przeznaczone pod zabudowę.

Niemal wszystkie wchodzące w skład Nieruchomości budynki i budowle zostały wybudowane przez Zbywcę. Jedynym wchodzącym w skład Nieruchomości składnikiem majątku, który nie został wybudowany przez Zbywcę jest jeden z budynków - pawilon gastronomiczny (dalej.,, Pawilon Gastronomiczny”), który został wybudowany przez X S.A. na cudzym gruncie. Począwszy od 2006 r. Pawilon Gastronomiczny był oddawany przez X S.A. w podlegający opodatkowaniu VAT najem na rzecz podmiotów trzecich (F, M Sp. z o.o, E P Sp. z o.o.). Następnie, Pawilon Gastronomiczny wszedł w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa spółki X S.A., która została wydzielona i przeniesiona na W Sp. z o.o. w ramach podziału przez wydzielenie X S.A. W 2012 r. W Sp. z o.o. dokonał sprzedaży Pawilonu Gastronomicznego na rzecz Zbywcy, w drodze czynności podlegającej opodatkowaniu VAT.

Większość wchodzących w skład Nieruchomości budynków i budowli została wprowadzona do ewidencji środków trwałych Zbywcy z dniem 14 listopada 2006 roku. Wyjątkiem są tutaj dwie budowle (w tym, ekran akustyczny i pylon reklamowy) oraz Pawilon Gastronomiczny, które zostały wprowadzone do ewidencji środków trwałych Zbywcy w okresach późniejszych, tj. odpowiednio w dniu 20 grudnia 2006 r. (ekran akustyczny), w dniu 15 listopada 2008 r. (pylon reklamowy) oraz w dniu 29 lutego 2012 r. (Pawilon Gastronomiczny).

Począwszy od dnia wprowadzenia wchodzących w skład Nieruchomości budynków i budowli do ewidencji środków trwałych, Zbywca nie ponosił wydatków na ulepszenie tych budynków i/lub budowli, które to ulepszenia stanowiłyby co najmniej 30% ich podatkowej wartości początkowej. Ponadto, od chwili jego wybudowania również Pawilon Gastronomiczny nie był przedmiotem ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiłyby co najmniej 30% podatkowej wartości początkowej (a nawet jeśli były ponoszone wydatki na ulepszenie Pawilonu Gastronomicznego, stanowiące co najmniej 30% jego wartości początkowej, to miało to miejsce dawniej niż dwa lata temu).

Ponieważ Nieruchomość była budowana z zamiarem wykorzystywania jej do wykonywania działalności opodatkowanej podatkiem VAT, Zbywca był uprawniony i dokonał obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony, związany z nabywaniem towarów i usług związanych z budową budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości. Ponadto, Zbywca był uprawniony i dokonał obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony, związany z nabyciem Pawilonu Gastronomicznego.

Podstawową działalnością i głównym źródłem przychodów Zbywcy jest dzierżawa Nieruchomości na rzecz X S.A. Aktualnie przedmiotem dzierżawy na rzecz X S.A. są wszystkie budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości.

Wszystkie budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości, z wyjątkiem Pawilonu Gastronomicznego, zostały oddane przez Zbywcę w podlegającą opodatkowaniu VAT dzierżawę po raz pierwszy dawniej niż 2 lata temu. Z kolei Pawilon Gastronomiczny był począwszy od 2006 r. oddawany przez X S.A. w podlegający opodatkowaniu VAT najem na rzecz podmiotów trzecich.

Przedmiotem transakcji zbycia na rzecz Nabywcy byłoby:

1. prawo własności gruntu (w tym, działek gruntu, o łącznej powierzchni 44527 m2), wraz z
2. prawem własności posadowionych na tym gruncie trzech budynków (w tym, budynku hali, budynku zwrotów i Pawilonu Gastronomicznego), oraz
3. licznych budowli i innego środka trwałego, wchodzących w skład Nieruchomości.
   
   

Jednocześnie - zgodnie z art. 678 Kodeksu cywilnego z dnia 23 kwietnia 1964 roku (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93, ze zm., dalej: „KC”)”), w związku z art. 694 KC - z mocy prawa Nabywca wstąpiłby w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z umowy dzierżawy Nieruchomości, łączącej Zbywcę (jako wydzierżawiającego) i X S.A. (jako dzierżawcę).

Ponadto, Nabywca przejąłby następujące składniki majątku Zbywcy, które ze względu na swój charakter są nierozerwalnie związane z Nieruchomością tj:

1. autorskie prawa do prac projektowych, budowlanych itp. wykonanych przez inne podmioty w związku budową Nieruchomości,
2. dokumentację budowlaną związaną z Nieruchomością
3. prawa i obowiązki wynikające z umowy z Urzędem Dozoru Technicznego na dozór techniczny
   
   

Dodatkowo, Zbywca wystąpiłby do właściwych organów o przeniesienie na Nabywcę decyzji Zarządu Dróg Miejskich w K z dnia 19 czerwca 2006 r., dotyczącej zajęcia pasa drogowego, lub o wydanie nowej decyzji w tym zakresie, bezpośrednio na Nabywcę.

Z drugiej strony, planowanej transakcji nie towarzyszyłoby przeniesienie jakichkolwiek należności i zobowiązań Zbywcy, które w przeddzień transakcji zbycia Nieruchomości figurowałyby, odpowiednio, po stronie aktywów i pasywów w bilansie Zbywcy. W szczególności, przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie podlegałyby:

1. jakiekolwiek należności krótkoterminowe od X S.A.,
2. bieżące (krótkoterminowe) zobowiązania Zbywcy względem podmiotów powiązanych i pozostałych jednostek, ani też
3. znaczące kwotowo zobowiązania Zbywcy wobec X S.A., wynikające z pożyczek zaciągniętych w celu finansowania budowy Nieruchomości oraz odsetek od tych pożyczek.
4. Ponadto, lista elementów, które nie podlegałyby przeniesieniu na rzecz Nabywcy obejmuje:
   1. prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczenia, zgodnie z którymi Zbywca występuje jako ubezpieczony,
   2. prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej z MP Sp. z o.o. związanej z zarządzaniem Nieruchomością (usługi typu „property management”),
   3. prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z MP Sp. z o.o. związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Zbywcę (w tym, umowy na obsługę finansowo-księgową, usługi controllingowe, usługi zarządzania przedsiębiorstwem spółki),
   4. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu zawartej z MGAM Sp. z o.o., gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy,
   5. prawa i obowiązki wynikające z umów rachunku(-ów) bankowego(-ych) Zbywcy,
   6. środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Zbywcy,
   7. księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne), związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,
   8. tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy,
   9. nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy.
   
   

Zbywca nie zatrudnia żadnych pracowników, ponieważ wszelkie czynności związane z zarządzaniem i obsługą Nieruchomości, jak również bieżącą obsługą finansowo-księgową a także zarządzaniem i administracją przedsiębiorstwa Zbywcy są wykonywane na rzecz Zbywcy na podstawie umów zawartych z innymi podmiotami.

Nieruchomość nie stanowi finansowo i organizacyjnie wydzielonej części przedsiębiorstwa Zbywcy, jak również nie jest finansowo wydzielona dla celów rachunkowości zarządczej

Po nabyciu Nieruchomości od Zbywcy, Nabywca będzie prowadził działalność gospodarczą, obejmującą dzierżawę Nieruchomości, podlegającą opodatkowaniu VAT. Zarówno Zbywca jak i Nabywca są zarejestrowani dla celów VAT jako podatnicy VAT czynni.

Wnioskodawca chciałby zwrócić uwagę, że w stosunku do konsekwencji planowanej transakcji w zakresie podatku VAT z wnioskiem o interpretację przepisów prawa podatkowego do działającego z upoważnienia Ministra Finansów Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie wystąpili zarówno Zbywca jak i Nabywca. Ponadto, wniosek o interpretację prawa podatkowego złożony przez Nabywcę obejmuje pytanie w zakresie zasad opodatkowania planowanej transakcji PCC.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy - w przypadku jeżeli Zbywca naliczy podatek VAT należny na sprzedaży Nieruchomości (na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o VAT) - Wnioskodawcy będzie przysługiwało prawo do (i) obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu Nieruchomości (zgodnie z art. 86 ust. 1 i ust. 10 pkt 1 ustawy o VAT) oraz (ii) otrzymania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym (zgodnie z regulacjami art. 87 ustawy o VAT)...

Zdaniem Wnioskodawcy:

Jeżeli Zbywca naliczy podatek VAT należny na sprzedaży Nieruchomości, po dokonaniu planowanej transakcji i otrzymaniu faktury VAT potwierdzającej jej dokonanie, Wnioskodawca będzie uprawniony do (i) obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu Nieruchomości (zgodnie z art. 86 ust. 1 i ust. 10 pkt 1 ustawy o VAT) oraz (ii) otrzymania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym (zgodnie z regulacjami art. 87 ustawy o VAT), ponieważ:

1. planowana transakcja nie mieści się w katalogu transakcji wymienionych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT,
2. planowana transakcja stanowi dla Zbywcy odpłatną dostawę towarów w rozumieniu art. 5 ust 1 pkt 1 ustawy o VAT,
3. Nieruchomość będzie wykorzystywana przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu VAT.
   
   

1. Brak przesłanek wyłączenia sprzedaży Nieruchomości z opodatkowania VAT

W celu rozstrzygnięcia, czy Wnioskodawca będzie uprawniony do (i) obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu Nieruchomości (zgodnie z art. 86 ust. 1 i ust. 10 pkt 1 ustawy o VAT) oraz (ii) otrzymania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym (zgodnie z regulacjami art. 87 ustawy o VAT), konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy planowana transakcja będzie podlegała przepisom ustawy o VAT i czy będzie opodatkowana VAT.

Z kolei, w celu rozstrzygnięcia, czy transakcja zbycia Nieruchomości może podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT, konieczne jest ustalenie, czy planowana transakcja mieści się w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii.

Ponieważ powyższe kwestie dotyczą zakresu i zastosowania prawa podatkowego w indywidualnej sprawie Zbywcy Nieruchomości, to Zbywca wystąpił do tutejszego organu z wnioskiem o interpretację przepisów prawa podatkowego w zakresie opodatkowania planowanej transakcji VAT.

Opierając się na stanowisku Zbywcy przedstawionym w złożonym przez Zbywcę wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie opodatkowania planowanej transakcji VAT, że - w świetle powyższej definicji towarów, jak również z uwagi na fakt, iż planowana transakcja będzie przeprowadzana za wynagrodzeniem - mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, jako odpłatna dostawa towarów i nie będzie wyłączona z zakresu opodatkowania VAT. W szczególności, bowiem, planowana transakcja nie może być uznana za sprzedaż przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa Zbywcy, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Poniżej przedstawiona jest argumentacja, przedstawiona również w złożonym przez Zbywcę wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, potwierdzająca powyższe stanowisko.

1.1. Brak przesłanek uzasadniających uznanie planowanej transakcji za zbycie „przedsiębiorstwa” i wyłączenia na tej podstawie planowanej transakcji spod zakresu VAT

1.1.1. Odwołanie się, na potrzeby definiowania przedsiębiorstwa dla celów VAT, do definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego

Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia „przedsiębiorstwa” dla celów tej ustawy. Ze względu na powyższe oraz uwzględniając definicję zawartą w innych ustawach, w doktrynie i judykaturze prawa podatkowego jest powszechnie akceptowane, iż - dla celów podatku VAT - pojęcie przedsiębiorstwa powinno być rozumiane zgodnie z jego definicją zawartą w art. 551 KC. W myśl regulacji zawartej w tym artykule, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

• oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
• własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
• prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
• wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
• koncesje, licencje i zezwolenia,
• patenty i inne prawa własności przemysłowej,
• majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
• tajemnice przedsiębiorstwa,
• księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
  
  

Zgodnie z art. 552 KC, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. W konsekwencji, sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z zakresu opodatkowania podatkiem VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie wymienione w art. 551 KC elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy. W przeciwnym przypadku, jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną zbyte, sprzedaży takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa. Mając na uwadze powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, nie można uznać, że Nieruchomość razem z umową jej dzierżawy (przejmowaną z mocy prawa) oraz tylko niektórymi składnikami majątku Wnioskodawcy, immanentnie związanymi z Nieruchomością, stanowią jego przedsiębiorstwo. Wynika to z faktu, iż przedmiot planowanej transakcji nie wyczerpuje przytoczonej powyżej definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego, która jest również przyjmowana na gruncie ustawy o VAT.

W szczególności, planowanej transakcji nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, które zostały wymienione w opisie zdarzenia przyszłego, w tym:

• należności i zobowiązania Zbywcy, które w przeddzień planowanej transakcji figurowałyby, odpowiednio, po stronie aktywów i pasywów w bilansie Zbywcy (w tym (i) jakiekolwiek należności krótkoterminowe od X S.A., (ii) sporna należność krótkoterminowa od wykonawcy robót budowlanych - Y. Sp. z o.o. - z tytułu refaktury kosztów napraw zastępczych, (iii) bieżące (krótkoterminowe) zobowiązania Zbywcy względem podmiotów powiązanych i pozostałych jednostek, ani też (iv) znaczące kwotowo zobowiązania Zbywcy wobec X S.A., wynikające z pożyczek zaciągniętych w celu finansowania budowy Nieruchomości oraz odsetek od tych pożyczek),
• prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczenia, zgodnie z którymi Zbywca występuje jako ubezpieczony,
• prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej z MP Sp. z o.o. związanej z zarządzaniem Nieruchomością (usługi typu „property management”),
• prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z MP Sp. z o.o. związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Zbywcę (w tym, umowy na obsługę finansowo- księgową usługi controllingowe, usługi zarządzania przedsiębiorstwem spółki i administracyjne),
• prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu zawartej z MGAM Sp. z o.o., gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy,
• prawa i obowiązki wynikające z umów rachunku(-ów) bankowego(-ych) Zbywcy,
• środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Zbywcy,
• księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne), związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,
• tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy,
• nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy.
  
  

Z perspektywy przedsiębiorstwa Zbywcy, przedmiotem zbycia będą tylko niektóre składniki należące do majątku tego przedsiębiorstwa, tj. Nieruchomość oraz elementy nierozerwalnie z nią związane.

1.1.2. Odwołanie się do stanowiska organów podatkowych i sądów administracyjnych

Stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym zbywane w ramach transakcji składniki majątkowe nie będą stanowić przedsiębiorstwa jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską nr 1778 z dnia 13.06.2003r. (która - co należy zaznaczyć była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).

Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet wówczas, gdy jest on przeznaczony pod wynajem.

Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie.

Tymczasem - jak zaznaczono w opisie zdarzenia przyszłego - w analizowanym przypadku, przedmiotowej transakcji nie będzie towarzyszył transfer żadnych należności ani zobowiązań Zbywcy.

Kolejnego argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów, w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Tymczasem, planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości na rzecz Nabywcy nie będzie towarzyszył transfer wszystkich aktywów Zbywcy. W ramach przedmiotowej transakcji Zbywca zbędzie jedynie środki trwałe składające się na Nieruchomość wraz z autorskimi prawami do prac projektowych, budowlanych, itp. wykonanych przez inne podmioty związku z budową Nieruchomości, dokumentacją budowlaną związaną z Nieruchomością a także z prawami i obowiązkami wynikającymi z umowy z Urzędem Dozoru Technicznego na dozór techniczny. Dodatkowo, Zbywca wystąpiłby do właściwych organów o przeniesienie na Nabywcę decyzji Zarządu Dróg Miejskich w K z dnia 19 czerwca 2006 r., dotyczącej zajęcia pasa drogowego, lub o wydanie nowej decyzji w tym zakresie bezpośrednio na Nabywcę. W konsekwencji, po dacie planowanej transakcji - oprócz wspomnianych powyżej należności i zobowiązań - w rękach Zbywcy pozostaną pewne aktywa należące obecnie do jego przedsiębiorstwa, tj. środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Wnioskodawcy, tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy. Ponadto, Zbywca nadal będzie posługiwał się aktualną nazwą przedsiębiorstwa oraz dzierżył prawa obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu, w którym zarejestrowana jest jego siedziba. Szczegółowa lista składników przedsiębiorstwa Zbywcy, które będą przedmiotem planowanej transakcji oraz tych, które nie będą objęte planowaną transakcją jest przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego.

Istotne znaczenie ma również fakt, iż w związku z planowaną transakcją nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę ksiąg rachunkowych Zbywcy oraz innych dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej, jak również praw obowiązków wynikających z obecnie obowiązującej umowy związanej z zarządzaniem Nieruchomością. W konsekwencji - po nabyciu Nieruchomości - Nabywca będzie prowadził działalność gospodarczą obejmującą dzierżawę Nieruchomości, przy wykorzystaniu własnych zasobów oraz, zasadniczo, na podstawie umów zawartych przez siebie z innymi podmiotami. Fakt ten dodatkowo potwierdza tezę, zgodnie z którą w wyniku planowanej transakcji nie dojdzie do przeniesienia całości przedsiębiorstwa Zbywcy, a jedynie poszczególnych (choć znaczących) składników jego majątku.

1.1.3. Przesłanka związku organizacyjnego składników przedsiębiorstwa oraz możliwości prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przedmiot transakcji

Na uwagę zasługuje również podniesiona w ustawowej definicji przedsiębiorstwa (na gruncie prawa cywilnego) oraz akcentowana na gruncie wykładni pojęcia przedsiębiorstwa użytego w art. 6 ustawy o VAT dla celów podatku VAT i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Z uwagi na fakt, iż Zbywca zbędzie jedynie wybrane składniki majątkowe Zbywcy, nie można uznać, iż (i) jest to zespół elementów, oraz że (ii) elementy te łączy więź o charakterze organizacyjnym.

Przedmiot planowanej transakcji nie będzie wykazywał cech zorganizowania wystarczającego, aby w oparciu jedynie o przedmiot transakcji mogła być prowadzona działalność gospodarcza. W oparciu o samą Nieruchomość oraz wskazane w opisie zdarzenia przyszłego składniki majątkowe, bez pozostałych składników majątku Zbywcy nie może być prowadzona działalność gospodarcza i to zarówno przez Zbywcę jak i Nabywcę. W rezultacie, przedmiotu planowanej transakcji nie można uznać za samodzielne przedsiębiorstwo (gdyż będzie niezdolny do prowadzenia działalności gospodarczej), ani nie można mu przypisać waloru zorganizowania charakterystycznego dla przedsiębiorstwa.

Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawcy, nie ma podstaw, aby przedmiot planowanej transakcji zakwalifikować jako przedsiębiorstwo w rozumieniu KC, ani w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. A zatem, zdaniem Wnioskodawcy, transakcja nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

1.2. Transakcja zbycia „zorganizowanej części przedsiębiorstwa”

W myśl regulacji art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumieć należy organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W analizowanym przypadku działalność gospodarcza polegająca na dzierżawie Nieruchomości nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa, wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Ponadto, wybrane składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej transakcji nie są finansowo i organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy. Podkreślenia wymaga również fakt, że w skład zbywanej przez Zbywcę masy majątkowej nie będą wchodziły zobowiązania, które w ustawowej definicji wskazywane są wprost jako niezbędny element zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Dodatkowo, przenoszone w ramach planowanej transakcji składniki majątkowe nie stanowią zespołu składników, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze. Tym samym, zbywane składniki majątku będące przedmiotem planowanej transakcji nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT i w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. A zatem - zdaniem Wnioskodawcy - planowana transakcja nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT jako zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa Zbywcy.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 ustawy o VAT i nie będzie mieściła się w katalogu czynności nie podlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ustawy o VAT.

2. Podleganie planowanej transakcji zwolnieniu z opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT w odniesieniu do budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości oraz uprawnienie stron transakcji do rezygnacji z powyższego zwolnienia

Jak już wskazano powyżej, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów, w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, i nie będzie mieściła się w katalogu czynności nie podlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ustawy o VAT. Z uwagi na fakt, iż przedmiotowa transakcja będzie dotyczyła dostawy budynków i budowli, jej opodatkowanie będzie podlegało regulacjom art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Mając na uwadze powyższe, w kontekście pytania postawionego przez Zbywcę w niniejszym wniosku oraz pytań postawionych przez Nabywcę w złożonym przez niego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, należy przeanalizować, czy planowana transakcja nie będzie podlegać zwolnieniu z opodatkowania VAT.

Zgodnie z brzmieniem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli lub ich części jest zwolniona z podatku VAT, z wyjątkiem gdy:

1. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.
   
   

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1. wybudowaniu lub
2. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.
   
   

Na gruncie powyższych przepisów, zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja, w odniesieniu do wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości, spełnia przesłanki zwolnienia z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Zdaniem Wnioskodawcy, pierwsze zasiedlenie wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości poza Pawilonem Gastronomicznym miało bowiem miejsce dawniej niż dwa lata temu, kiedy to Zbywca oddał tę część Nieruchomości w podlegającą opodatkowaniu VAT dzierżawę na rzecz X S.A. Z kolei pierwsze zasiedlenie Pawilonu Gastronomicznego miało miejsce również dawniej niż dwa lata temu, kiedy to Pawilon Gastronomiczny został oddany przez X S.A. w podlegający opodatkowaniu VAT najem na rzecz podmiotów trzecich. W analizowanym przypadku dostawa nie będzie, zatem, dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a ponadto - pomiędzy pierwszym zasiedleniem (tj. od chwili wydania budynków i budowli na rzecz X S.A. jako dzierżawcy, na podstawie umowy dzierżawy oraz od chwili wydania Pawilonu Gastronomicznego na rzecz podmiotu trzeciego jako najemcy) a planowaną dostawą Nieruchomości przez Zbywcę na rzecz Nabywcy - upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Jednocześnie, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, i wybrać opodatkowanie VAT dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2. złożą przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie VAT dostawy budynku, budowli lub ich części.
   
   

Jak wspomniano w opisie zdarzenia przyszłego, zarówno Zbywca, jak i Nabywca są zarejestrowani dla celów VAT jako podatnicy VAT czynni. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, będą oni uprawnieni, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, do wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji podatkiem VAT, pod warunkiem złożenia, przed dniem dokonania dostawy Nieruchomości, naczelnikowi urzędu skarbowego właściwemu dla Nabywcy, zgodnego oświadczenia o wyborze opodatkowania VAT przedmiotowej transakcji.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja - w odniesieniu do wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości - będzie objęta zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym Zbywcy i Nabywcy będzie przysługiwało prawo rezygnacji z powyższego zwolnienia z podatku VAT (na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz art. 43 ust. 10 ustawy o VAT) i wyboru opodatkowania planowanej transakcji, według stawki VAT podstawowej obowiązującej w dacie transakcji (obecnie na poziomie 23%).

3. Prawo do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości i zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym

Zdaniem Wnioskodawcy, kolejnym elementem kluczowym dla rozstrzygnięcia o jego prawie do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości, zgodnie z art. 86 ust.1 i ust. 10 pkt 1 ustawy o VAT, oraz prawie do zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym, zgodnie z regulacjami art. 87 ustawy o VAT, jest potwierdzenie faktu, iż Nieruchomość będąca przedmiotem planowanej transakcji będzie wykorzystywana przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli, zatem, dane towary lub usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu.

Wnioskodawca jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT i spełnia ustawową definicję podatnika zawartą w art. 15 ustawy o VAT. Po nabyciu Nieruchomości, Wnioskodawca będzie wydzierżawiał Nieruchomość na rzecz X S.A. Taki typ działalności - jako odpłatne świadczenie usług - podlega opodatkowaniu VAT według stawki VAT podstawowej (obecnie na poziomie 23%). W konsekwencji jak wynika z powyższego - nabyta Nieruchomość będzie wykorzystywana przez Wnioskodawcę, będącego podatnikiem VAT, wyłącznie do wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu VAT.

W świetle powyższego - zdaniem Wnioskodawcy - po dokonaniu planowanej transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, będzie mu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości, gdyż spełniony będzie warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.

W myśl art. 86 ust. 10 pkt 1 i ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego powstanie w rozliczeniu za okres, w którym Wnioskodawca otrzyma od Zbywcy fakturę VAT dokumentującą transakcję lub w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych. Nadwyżka podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym podlegać będzie zwrotowi, na zasadach określonych w art. 87 ustawy o VAT.

Podsumowując, z uwagi na fakt, iż Nieruchomość będąca przedmiotem transakcji będzie wykorzystywana przez Nabywcę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, a strony wybiorą opodatkowanie VAT transakcji, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, Wnioskodawca będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości od Zbywcy oraz otrzymania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego na rachunek bankowy.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

W związku z tym, iż niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie zakresu podatku od towarów i usług, w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. z 2012r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.