Z opisanego stanu faktycznego wynika, że właścicielem Spółki z o.o. jest Gmina Miejska. W roku 2006 przekazujemy budynki mieszkalne naszemu właścicielowi. Budynki te były w naszej firmie gdy byliśmy przedsiębiorstwem państwowym, a w roku 1997 na bazie majątku tego przedsiębiorstwa powstała obecna Sp. z o.o. i między innymi wymienione budynki mieszkalne przeszły jako własność obecnej Spółki. Jednak w akcie notarialnym w 1997 r., na podstawie którego została zarejestrowana Spółka nie ma wymienionego majątku trwałego czyli również budynków mieszkalnych, który przejmuje spółka. Gmina Miejska chce przejąć ww. budynki mieszkalne w zamian za umorzenie udziałów, w takiej samej wartości jak wartość przejmowanych budynków (według cen rynkowych - wycena rzeczoznawcy). Wartość księgowa netto budynków wynosi 1.000 zł. (wartość początkowa minus umorzenie), natomiast według wyceny rzeczoznawcy wartość tych budynków wynosi 1.163.000,- zł. Czyli przekazanie budynków nastąpi w wartości 1.163.000,- zł. i Gmina Miejska w zamian umorzy nam udziały w kwocie 1.163.000,- zł. w drodze obniżenia kapitału zakładowego.

Zamierzamy przekazać naszemu właścicielowi budynki mieszkalne o wartości rynkowej 1.163.000,- zł., zapłatę za nie stanowić będzie umorzenie udziałów w kwocie 1.163.000,- zł. Powoduje to powstanie przychodu w Spółce w kwocie 1.163.000,- zł., kosztem uzyskania przychodu tej transakcji będzie wartość księgowa netto tych budynków 1.000 zł.
Powstanie dochód do opodatkowania w kwocie 1.162.000 zł. (1.163.000 - 1.000).
Firma nasza powinna naliczyć podatek od tego dochodu 19 % i odprowadzić jako płatnik do Urzędu Skarbowego.
Czy stanowisko spółki jest prawidłowe, że czynność przekazania budynków mieszkalnych w zamian za umorzenie udziałów powoduje dochód do opodatkowania, pomimo że stroną przejmująca budynki jest podatnik Gmina Miejska zwolniona z podatku od osób prawnych, natomiast płatnikiem jest firma która nabyła te budynki od ww. Gminy jako wkład w momencie jej powstania (1997 r.).

Tryb umarzania udziałów reguluje art. 189 § 1, art. 199 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.).
Art. 189 § 1 stanowi, że w czasie trwania spółki nie wolno zwracać wspólnikom wniesionych wkładów tak w całości, jak i w części, chyba, że przepisy niniejszego działu stanowią inaczej.
Zwrot wniesionych wkładów, w tym wpłat na udziały w świetle przepisów KSH jest dopuszczalny jedynie w sytuacjach zupełnie wyjątkowych - np. w razie umorzenia udziałów (art. 199 i 200 KSH).
Podstawową przesłanką prawną umorzenia udziału jest istnienie wyraźnego postanowienia w umowie spółki, że w danej spółce jest w ogóle możliwe (dopuszczalne) umorzenie udziałów.
Umorzenie udziału wymaga uchwały zgromadzenia wspólników. Jeżeli umorzenie udziału jest połączone z obniżeniem kapitału zakładowego, powoduje odpowiednie (o sumę wartości nominalnej umarzanych udziałów) zmniejszenie określonej w umowie wysokości kapitału zakładowego. W takim przypadku, stanowi ono również zmianę umowy spółki. Uchwała o obniżeniu kapitału zakładowego powinna być zatem zamieszczona w protokole sporządzonym przez notariusza (art. 255 § 3 KSH).
W dniu 23.01.2006 r. Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki podjęło uchwałę Nr 1/2006 r. w sprawie :
- w § 1 - umorzenia 2.326 udziałów o łącznej wartości 1.163.000,- zł. należących do Gminy Miejskiej. Umorzenie udziałów zostanie dokonane w drodze nabycia ich przez Spółkę, a sfinansowane z obniżenia kapitału zakładowego.
- w § 2 - obniżenia kapitału zakładowego Spółki z dotychczasowej kwoty 41.288.500,- zł. do wysokości 40.125.500,- zł., w związku z umorzeniem 2.326 udziałów.
- w § 3 - zmiany treści § 10 ust. 2 i 3 Aktu Założycielskiego Spółki, w związku z obniżeniem kapitału zakładowego.
W związku z uchwałą Zgromadzenia Wspólników dotyczącą zmian w Akcie Założycielskim spółki podjęto uchwalę Nr 2/2006, w której ogłoszono treść jednolitego tekstu Aktu Założycielskiego Jednoosobowej Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. W § 10 pkt 8 zapisano, że udziały mogą być umarzane.
Uchwały powyższe zostały zamieszczone w akcie notarialnym repertorium A numer 420/2006 z dnia 23.01.2006 r. spisanym w Kancelarii Notarialnej.
Od 1 stycznia 2004 r. ustawodawca uściślił zasady opodatkowania osób prawnych, właścicieli udziałów (akcji) z tytułu umorzenia tych udziałów (akcji). Są one jednakowe w stosunku do każdego z typów umorzenia (poza umorzeniem z mocy prawa). Faktycznie otrzymany dochód z umorzenia udziałów (akcji) oraz dochód uzyskany przez podatnika (udziałowca, akcjonariusza) z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki w celu ich umorzenia zalicza się zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.) do dochodów (przychodów) z udziału w zyskach osób prawnych. Dochód ten - co do zasady - podlega zryczałtowanemu opodatkowaniu stawką 19 % zgodnie z art. 22 ust. 1 cyt. ustawy. Podatek pobiera i odprowadza jako płatnik spółka nabywająca udziały (akcje) w celu ich umorzenia.
W sytuacji opisanej we wniosku mamy do czynienia z umorzeniem udziałów przez Spółkę za wynagrodzeniem w postaci przeniesienia na rzecz wspólnika Gminy Miejskiej budynków mieszkalnych. W następstwie tych zdarzeń, zgodnie z zapisem art. 10 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wystąpi u wspólnika(Gmina Miejska) dochód (przychód) z udziału w zyskach osób prawnych (wartość nominalna 1.163.000- wartość księgowa - 1.000 = dochód 1.162.000 przejmowanych budynków w zamian za umorzenie udziałów), od którego Spółka jest zobowiązana jako płatnik odprowadzić 19 % zryczałtowany podatek dochodowy zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.