Stan faktyczny przedstawiony we wniosku: Podatnik prowadzi działalność gospodarczą na własne imię i nazwisko. Jest on zarejestrowany, jako podatnik VAT. Zamierza wspólnie z żoną zawiązać Spółkę cywilną, do której wniesie na pokrycie udziałów swoje przedsiębiorstwo, jako aport rzeczowy ( m.in. środki trwałe, inwestycję rozpoczętą, tj. budowę zakładu, towary, materiały, tajemnicę przedsiębiorstwa). Spółka cywilna będzie prowadzić działalność gospodarczą w zakresie takim, jak wnoszone aportem przedsiębiorstwo. Prowadząc budowę zakładu, kupując środki trwałe, maszyny, urządzenia, materiały do produkcji Podatnik korzystał z odliczenia podatku VAT, gdyż całość sprzedaży była opodatkowana.

Pytanie Podatnika jest następujące czy mąż będzie musiał dokonywać korekty podatku naliczonego od nakładów dokonywanych w trakcie prowadzonej przez niego samodzielnie działalności gospodarczej i czy od wnoszonego aportu będzie musiał zapłacić podatek VAT.

Stanowiska podatnika: Zdaniem Wnioskodawców, ponieważ przedmiotem aportu rzeczowego będzie przedsiębiorstwo, to czynność ta na mocy art. 6 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2004r. Nr 54, poz.535 ze zm.) jest zwolniona od podatku VAT. Ponadto wnoskodawcy uważają, że mąż nie będzie musiał korygować podatku naliczonego, gdyż zgodnie z art.93a §1 i §2 Ordynacji podatkowej spółka nie mająca osobowości prawnej, a taką jest spółka cywilna, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziałów swoje przedsiębiorstwo, wstępuje we wszystkie, przewidziane przepisami prawa podatkowego, prawa i obowiązki przekształcanej osoby. Ma tu więc zastosowanie tzw. sukcesja podatkowa.

Interpretacja i ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy: Zgodnie z przepisem art. 93a § 1 i § 2 pkt 2 Ustawy – Ordynacja podatkowa spółka niemająca osobowości prawnej (a taką jest spółka cywilna), do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziałów swoje przedsiębiorstwo wstępuje we wszystkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej osoby. Zatem powołany przepis powoduje zachowanie ciągłości podatkowej.

Zgodnie natomiast z treścią art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 53, poz. 535 ze zmianami) zwanej w dalszej treści ustawa o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Ustawa o podatku od towarów i usług nie określa w treści swych postanowień definicji pojęcia „przedsiębiorstwo” . Podmiotową definicje tego pojęcia zawiera art. 55(1) z dnia 23 kwietnia 1964 Kodeks cywilny (Dz. U. nr 16, poz 93 ze zmianami) zgodnie, z którym przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej wskazując na przykładowy (tj. nie wyczerpujący) katalog składników tego przedsiębiorstwa.

Obejmuje ono w szczególności :1. Oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;2. Własność nieruchomości lub ruchomości w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;3. Prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;4. Wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;5. Koncesje, licencje i zezwolenia;6. Patenty i inne prawa własności przemysłowej;7. Majątkowe praw autorskie i majątkowe prawa powszechne;8. Tajemnice przedsiębiorstwa;9. Księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej;

W myśl art. 55(2) tej ustawy ustawodawca wprowadził zasadę, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład tego przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych.

Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT. Ustawodawca nie zdefiniował również terminu „zbycie”. W ocenie tut. Organu podatkowego zbycie obejmuje wszelkie czynności w ramach, których następuje przeniesienia praw do rozporządzenia przedmiotem tych czynności jak właściciel np. sprzedaż , zamianę, darowiznę jak również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego czyli aportu.

Zgodnie z brzmieniem art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art.119 ust.4, art.120 ust.17 i 19 oraz art.124. Realizacja prawa podatnika do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony może nastąpić wówczas, gdy dokonany zakup jest związany ze sprzedażą opodatkowaną. Jeżeli mężowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z uwagi na związek ze sprzedażą opodatkowaną to należy uznać, że późniejsze przekazanie przedsiębiorstwa jako aportu nie pozbawia prawa odliczenia podatku naliczonego związanego z ich zakupem. Wniesienie aportem do spółki cywilnej składników przedsiębiorstwa, przy zakupie których odliczono podatek naliczony, nie rodzi obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego, o który pomniejszony został podatek należny z tytułu zakupu tych składników w poprzednich okresach rozliczeniowych.

W świetle powyższych przepisów oraz wobec jednoznacznego wskazania przez wnioskodawców, iż przedmiotem czynności cywilnoprawnej jest przedsiębiorstwo to należy stwierdzić, że czynność ta na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług nie podlega jej regulacjom.

Natomiast zgodnie z art. 14 ust 1 pkt 2 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają towary własnej produkcji, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy w przypadku zaprzestania przez podatnika, o którym mowa w art. 15, będącego osobą fizyczną wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, obowiązanego, na podstawie art. 96 ust. 6 do zgłoszenia zaprzestania działalności naczelnikowi urzędu skarbowego. W przedmiotowej sprawie w związku z tym, że całe przedsiębiorstwo zostanie wniesione jako wkład do nowo powstałej spółki nie mającej osobowości prawnej stan remanentu likwidacyjnego zbywcy będzie „zerowy”.

Powyższa interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia.