INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 27 czerwca 2012r. (data wpływu 02.07.2012r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie odrębnego opodatkowania podatkiem VAT działań podejmowanych przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 2 lipca 2012r. wpłynął do tut. Organu ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie odrębnego opodatkowania podatkiem VAT działań podejmowanych przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny i zdarzenie przyszłe:

Wydawnictwo Sp. z o.o. Spółka Komandytowa (dalej: „Spółka”) prowadzi działalność wydawniczą w zakresie czasopism podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (dalej: VAT).

W ramach prowadzonej działalności gospodarczej Spółka zamierza podjąć współpracę z podmiotem organizującym loterie audioteksowe w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 19 listopada 2009r. o grach hazardowych (Dz. U. Nr 201, poz. 1540; dalej: Ustawa o grach). W tym celu Spółka zamierza zawrzeć umowę z organizatorem loterii audioteksowych (dalej: Organizator), na mocy której Spółka będzie pełniła funkcję tzw. agregatora, tj. podmiotu współpracującego z operatorami sieci komórkowych oraz innymi podmiotami kooperującymi z operatorami sieci komórkowych, podejmującego działania umożliwiające osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenie w loterii audioteksowej poprzez wysyłanie SMS-ów na numer podany przez Organizatora.

Czynności podejmowane przez Spółkę w ramach współpracy z Operatorem będą miały przy tym charakter techniczny/organizacyjny. Zadaniem agregatora będzie m.in. integrowanie oraz koordynowanie ruchu telekomunikacyjnego obsługiwanego przez różnych operatorów sieci komórkowych, tj. m.in. przyjęcie masowego ruchu telekomunikacyjnego i skierowanie go do Organizatora (na urządzenia Organizatora) oraz przesłanie informacji przygotowanych przez Organizatora dla uczestników loterii o udziale w konkursie na urządzenia operatorów telekomunikacyjnych. Tym samym Spółka jako agregator będzie pełnić rolę „przekaźnika”, zaś wszelkie zasadnicze funkcje związane z realizacją loterii, w tym posiadanie odpowiedniego sprzętu, na którym odbywa się losowanie i przeprowadzenie samego losowania nagród należą do wyłącznej kompetencji Organizatora.

Organizator, jako podmiot posiadający stosowne zezwolenia będzie podmiotem prowadzącym działalność w zakresie gier losowych i opodatkowanym podatkiem od gier na podstawie odrębnych przepisów.

Na mocy wspomnianej umowy o współpracy Organizator, zapewniając organizację loterii audioteksowych, uzyskiwać będzie przychód z działalności w zakresie gier losowych w postaci świadczenia usług na rzecz Spółki związanych z generowaniem ruchu SMS-owego przez Organizatora (dalej określanych jako „usługi audioteksowe”). Transakcja ta będzie dokumentowana fakturą wystawioną Spółce przez Organizatora. Nabywane od Organizatora usługi (z uwzględnieniem działań podejmowanych przez Spółkę, o których mowa poniżej) będą przekładać się na wysokość obrotu (przychodu Spółki) związanego z generowaniem ruchu SMS-owego w ramach usług świadczonych przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej (lub innego podmiotu kooperującego z operatorem).

W ramach omawianej współpracy z Organizatorem Spółka (będąca wydawcą czasopism) odpowiadać będzie przy tym również za reklamowanie loterii organizowanych przez Organizatora na łamach wydawanych przez Spółkę czasopism. Istotą reklamy będzie poinformowanie o loterii oraz zachęcenie do udziału w niej jak największej liczby potencjalnych uczestników, co wpłynie na rentowność całego przedsięwzięcia oraz przełoży się na zwiększenie zysków zarówno Spółki, jak i pozostałych podmiotów zaangażowanych we współpracę.

Jednocześnie, zaangażowanie Spółki w opisaną transakcję pozwoli jej, jako stronie umowy z operatorem sieci komórkowej lub innym podmiotem kooperującym z operatorem, na zintensyfikowanie współpracy z tymi podmiotami (polegającej na zwiększeniu generowanego ruchu SMS-owego), co przełoży się na kwotę wynagrodzenia uzyskiwanego przez Spółkę od tych podmiotów. Spółka uzyskiwać bowiem będzie przychód (od wspomnianych podmiotów, tj. operatora sieci komórkowej lub innego podmiotu kooperującego z operatorem) zapewniający osiągnięcie dochodu z tytułu generowania ruchu SMS-owego (w wysokości uwzględniającej całość funkcji pełnionych przez Spółkę w ramach umowy o współpracy). Transakcja ta będzie dokumentowana fakturą wystawioną przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej lub innych podmiotów kooperujących z tym operatorem.

Dodatkowo współpraca z Organizatorem loterii (obejmujących przykładowo loterie, w których uczestniczy się poprzez wysłanie krótkich wiadomości tekstowych - SMS, gdzie wygraną są nagrody pieniężne lub rzeczowe) pozwoli m.in. na uatrakcyjnienie zawartości wydawanych przez Spółkę czasopism i zwiększenie ich sprzedaży.

Jak wynika z interpretacji indywidualnej otrzymanej przez Spółkę (sygn. IPPP2-443-1417/11-2/AK, dalej: Interpretacja) usługi generowania ruchu SMS - owego świadczone przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej lub innych podmiotów kooperujących z tym operatorem nie będą korzystać ze zwolnienia z opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o VAT, a tym samym będą podlegać opodatkowaniu VAT na zasadach ogólnych, przez co w konsekwencji Spółce będzie przysługiwać prawo do odliczenia VAT naliczonego z tytułu zakupu towarów i usług związanych z tą działalnością.

Nadal jednak powyższa Interpretacja nie rozwiewa wszystkich wątpliwości Spółki dotyczących opodatkowania VAT tej sfery działalności. W szczególności wątpliwości Spółki budzi kwestia działań podejmowanych przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej.

W związku z zaprezentowanym stanem faktycznym / zdarzeniem przyszłym, w celu wyeliminowania wątpliwości co do zasad traktowania opisanej współpracy z Organizatorem na gruncie obowiązujących przepisów o VAT, Spółka pragnie potwierdzić jej rozumienie odpowiednich przepisów ustawy o VAT.

W związku z powyższym Spółka wnosi o udzielenie odpowiedzi na następujące pytanie:

Czy działania podejmowane przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej, mające na celu generowanie ruchu SMS - owego na numerze (w szczególności obejmujące umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w loterii audioteksowej, zapewnienie integracji połączeń z różnymi operatorami, obsługę systemów teleinformatycznych, prowadzenie działań reklamowych i promocyjnych loterii wśród potencjalnych uczestników w wydawanych przez Spółkę czasopismach, itd.) powinny być opodatkowane VAT jedynie w ramach współpracy Spółki z danym operatorem sieci komórkowej / innym podmiotem kooperującym z operatorem i jednocześnie nie powinny być uznane dla potrzeb VAT za odrębne świadczenie realizowane przez Spółkę na rzecz Organizatora podlegające opodatkowaniu VAT...

Zdaniem Wnioskodawcy

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Stosownie natomiast do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się generalnie każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego / zdarzenia przyszłego, w związku z realizowanym przez Organizatora przedsięwzięciem związanym z przeprowadzeniem loterii audioteksowej Spółka będzie nabywała od Organizatora usługi audioteksowe. Współpraca z Organizatorem w zakresie loterii (która pozwala m.in. na uatrakcyjnienie zawartości wydawanych przez Spółkę czasopism i zwiększenie nakładu sprzedawanych czasopism), będzie wiązała się również z koniecznością podjęcia dodatkowych czynności, których celem będzie z jednej strony umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w loterii audioteksowej (w ramach pełnienia przez Spółkę roli agregatora), z drugiej zaś zapewnienie odpowiedniej reklamy i promocji loterii. W szczególności, Spółka podejmować będzie działania mające na celu generowanie ruchu SMS-owego, obejmujące głównie umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w loterii audioteksowej, zapewnienie integracji połączeń z różnymi operatorami, obsługę systemów teleinformatycznych, prowadzenie działań reklamowych i promocyjnych loterii wśród potencjalnych uczestników w wydawanych przez Spółkę czasopismach, itd. Istotą reklamy będzie poinformowanie o loterii oraz zachęcenie do udziału w niej jak największej liczby potencjalnych uczestników, co wpływać będzie na rentowność całego przedsięwzięcia oraz przełoży się na zwiększenie zysków zarówno Spółki, jak i pozostałych podmiotów zaangażowanych we współpracę. W każdym przypadku działania podejmowane przez Spółkę w ramach współpracy z Organizatorem będą miały na celu z jednej strony uatrakcyjnienie zawartości wydawanych przez Spółkę czasopism i zwiększenie nakładu sprzedawanych czasopism poprzez zachęcenie czytelników do ich zakupu (np. dzięki zamieszczaniu informacji o loteriach), z drugiej zaś maksymalizację obrotów (zysku) związanych z generowaniem ruchu SMS-owego będącego realnym przychodem Spółki od operatora sieci komórkowej (innego podmiotu kooperującego z operatorem).

Analizując przytoczony stan faktyczny / zdarzenie przyszłe należy zwrócić uwagę, iż Spółka podejmować będzie działania mające na celu m. in. umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w loterii audioteksowej, reklamę i promocję loterii audioteksowych w ramach swojej działalności gospodarczej, a czynności te są ściśle powiązane z przychodami (obrotem podlegającym opodatkowaniu VAT), jakie Spółka spodziewa się uzyskać w wyniku współpracy z Organizatorem i operatorami sieci komórkowych.

Niewątpliwie bowiem umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w loterii audioteksowej oraz późniejsze dążenie do zwiększenia liczby uczestników loterii będzie miało wpływ na zwiększenie obrotu Spółki. Działania reklamowe nie są przy tym realizowane przez Spółkę na zlecenie Organizatora, ani też na jego rzecz. Z tytułu podejmowanych działań Spółka nie otrzymuje odrębnego wynagrodzenia od Organizatora — efektywnym wynagrodzeniem Spółki w ramach omawianego przedsięwzięcia będzie przychód od operatora sieci komórkowej lub innego podmiotu kooperującego z operatorem, z tytułu generowania ruchu SMS-owego, pomniejszony o koszt związany z usługami audioteksowymi świadczonymi przez Organizatora na rzecz Spółki.

Mając na uwadze fakt, iż w związku z podejmowanymi w ramach niniejszego przedsięwzięcia działaniami Spółka nie uzyska wynagrodzenia od Organizatora, działania te nie będą spełniały definicji odpłatnego świadczenia usług na rzecz tego Organizatora (wyrażoną w art. 8 ust. 1 ustawy o VAT).

Spółka pragnie podkreślić, iż kwestią odpłatności wielokrotnie zajmował się w swoim orzecznictwie Europejski Trybunat Sprawiedliwości (dalej: ETS). Spółka pragnie wskazać m.in. wyrok ETS z 3 marca 1994 r. w sprawie C-16/93 R.J. Tolsma przeciwko Inspecteur der Omzetbelasting Leeuwarden, wyrok ETS z 5 lutego 1981 r. w sprawie C-154/80 w sprawie Staatssecretaris van Financien przeciwko Cooperative Aadappelenbewaarplaats GA czy wyrok ETS z 8 marca 1988 r. w sprawie C-102/86 (Apple and Pear Development Council przeciwko Commissioners of Customs and Excise). Podsumowując wnioski płynące z orzecznictwa ETS należy stwierdzić, iż o dokonaniu danej czynności za wynagrodzeniem można mówić w sytuacji, gdy:

• istnieje ścisły związek pomiędzy wykonywanymi czynnościami i wysokością otrzymanego wynagrodzenia, oparty na relacjach cywilnoprawnych pomiędzy podmiotami,
• wynagrodzenie może być wyrażone w pieniądzu,
• związek, o którym mowa powyżej musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można było powiedzieć, że odpłatność następuje za dane świadczenie.
  
  

W konsekwencji, biorąc pod uwagę fakt, iż z tytułu działań podejmowanych przez Spółkę (mających na celu generowanie ruchu SMS-owego) Spółka nie otrzymuje odrębnego wynagrodzenia od Organizatora, zdaniem Spółki, działania te nie powinny być uznane dla potrzeb VAT za odrębne świadczenie realizowane przez Spółkę na rzecz Organizatora podlegające opodatkowaniu VAT.

Dodatkowo, w ocenie Spółki, na prawidłowość powyższego wniosku wskazuje fakt, że przedmiotem umowy zawartej z Organizatorem będzie współpraca Spółki i Organizatora w celu osiągnięcia wspólnego dla nich celu ekonomicznego, z którego uzyskają należne im wynagrodzenie (w stosownych proporcjach, z uwzględnieniem funkcji pełnionych przez te podmioty). Celem współpracy będzie uzyskanie poprzez oddzielne, lecz skoordynowane działania partnerów, określonego rezultatu, o korzystnym dla nich wymiarze ekonomicznym (maksymalizacja przychodów z tytułu świadczenia usług generowania ruchu SMS-owego — w przypadku Spółki, a także maksymalizacja przychodów z tytułu świadczenia usług audioteksowych - w przypadku Organizatora).

W konsekwencji działań podejmowanych przez Spółkę w ramach omawianej współpracy nie można zdaniem Spółki oceniać jednostkowo, lecz z uwzględnieniem ich charakteru jako działania złożonego, tworzącego w aspekcie gospodarczym jedną całość, którego końcowym efektem jest zachęcenie potencjalnych uczestników do udziału w tej loterii audioteksowej oraz umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w tej loterii, pozwalające na osiągnięcie przez Spółkę i Organizatora satysfakcjonującej korzyści finansowej.

Takie podejście potwierdzają m.in. wnioski płynące z wyroków Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 9 października 2008 r. (znak: I FSK 291/08) oraz z dnia 23 kwietnia 2008 r. (znak I FSK 1783/07).

W rezultacie, Spółka będzie odpowiedzialna za współpracę z operatorami sieci komórkowych oraz innymi podmiotami kooperującymi z operatorami sieci komórkowych oraz reklamę loterii w celu z jednej strony zwiększenia nakładu sprzedawanych czasopism poprzez zachęcenie czytelników do ich zakupu, z drugiej zaś maksymalizacji obrotów (zysku) związanego z generowaniem ruchu SMS-owego będącego realnym przychodem Spółki od operatora sieci komórkowej (innego podmiotu kooperującego z operatorem), a Organizator będzie odpowiedzialny za jej zorganizowanie. Tym samym, działania Spółki podejmowana przez nią w ramach współpracy z Organizatorem nie będą stanowiły odrębnego świadczenia realizowanego na jego rzecz, które mogłoby być uznane za świadczenie usług w rozumieniu ustawy o VAT.

3.

Wnioskodawca przy tym podkreśla, iż wspomniane działania podejmowane przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej będą podlegały opodatkowaniu VAT w ramach świadczenia przez Spółkę usług generowania ruchu SMS-owego na rzecz operatora sieci komórkowej innego podmiotu kooperującego z operatorem. Jak wspomniał Wnioskodawca w opisie stanu faktycznego / zdarzenia przyszłego, usługi generowania ruchu SMS-owego świadczone przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej lub innych podmiotów kooperujących z tym operatorem nie korzystają ze zwolnienia z opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o VAT, a tym samym podlegają opodatkowaniu VAT na zasadach ogólnych (co dodatkowo zostało potwierdzone we wspomnianej interpretacji).

W związku z powyższym, ewentualne uznanie działań podejmowanych przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej (których efektem jest zachęcenie potencjalnych uczestników do udziału w loterii oraz umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w tej loterii) za odrębne świadczenie stanowiące dla potrzeb VAT odpłatne świadczenie usług na rzecz Organizatora, wiązałoby się z podwójnym opodatkowaniem VAT tych samych czynności (raz w ramach usługi generowania ruchu SMS-owego na numerze podanym przez Organizatora świadczonej na rzecz operatora sieci komórkowej lub innego podmiotu kooperującego z operatorem, a drugi raz w ramach usługi świadczonej na rzecz Organizatora), co jest niedopuszczalne z perspektywy zasad systemu opodatkowania VAT.

W świetle powyższych uwag Wnioskodawca stoi na stanowisku, że działania podejmowane przez Spółkę w związku z przeprowadzeniem loterii audioteksowej, mające na celu generowanie ruchu SMS-owego (w szczególności obejmujące m.in. umożliwienie osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenia w loterii audioteksowej, zapewnienie integracji połączeń z różnymi operatorami, obsługę systemów teleinformatycznych, prowadzenie działań reklamowych i promocyjnych loterii wśród potencjalnych uczestników w wydawanych przez Spółkę czasopismach, itd.) powinny być opodatkowane VAT jedynie w ramach współpracy Spółki z danym operatorem sieci komórkowej / innym podmiotem kooperującym z operatorem i jednocześnie nie powinny być uznane dla potrzeb VAT za odrębne świadczenie realizowane przez Spółkę na rzecz Organizatora podlegające opodatkowaniu VAT.

Ponadto Spółka podkreśla, iż omawiana kwestia była już przedmiotem rozstrzygnięcia w ramach interpretacji indywidualnej. W szczególności analogiczne podejście na gruncie VAT zaprezentowane zostało w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 6 lipca 2010 r. (nr IPPP2/443-204/10-4/MM) wydanej na rzecz spółki, której zorganizowana część przedsiębiorstwa (związana z działalnością wydawniczą) została wniesiona aportem do Spółki (Spółka kontynuuje działalność wydawniczą tejże spółki, w tym również działalność związana z prowadzonymi przez Organizatora loteriami audioteksowymi).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym oraz odnośnie przedstawionego zdarzenia przyszłego – w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.