W świetle przepisów art.5 ust.1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r.o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54, poz.535), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają:

1. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju,

2. eksport towarów,

3. import towarów,

4. wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju,

5. wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Natomiast zgodnie z przepisem art.8 ust.2 w/w ustawy o VAT nieodpłatne świadczenie usług nie będące dostawą towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszeń oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli nie są one związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami, w całości lub części, traktuje się jak odpłatne świadczenie usług.

Użyczenie jest umową, na podstawie której użyczający zobowiązuje się zezwolić biorącemu – przez czas oznaczony albo nieoznaczony – na bezpłatne używanie oddanej mu w tym celu rzeczy.

Nie polega ono na uszczupleniu majątku osoby użyczającej. Ponadto biorący w używanie nie może rozporządzać rzeczą jak właściciel.Tak więc w świetle obowiązujących przepisów oddanie rzeczy do używania na podstawie umowy użyczenia nie może być kwalifikowane jako dostawa towarów, gdyż nie ma tutaj przeniesienia prawa do rozporządzenia towarami jak właściciel, a oddanie towaru do używania na pewien czas, nie spełnia tego kryterium, jak również nie można go zaliczyć do odpłatnego świadczenia usług.Biorą powyższe pod uwagę oraz to, że Gmina użycza Zakładowi Gospodarki Komunalnej i Mieszkaniowej przy Urzędzie Miasta i Gminy sieć kanalizacji sanitarnej, w ramach zadań własnych gminy, należy stwierdzić, iż wydanie towaru (sieć kanalizacyjna) na podstawie umowy użyczenia jest związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa i nie podlega ustawie o podatku od towarów i usług bowiem zasadą jest, że opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z kolei przepis art.86 ust.1 ustawy o VAT stanowi, iż prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.Skoro realizowana inwestycja „II etap budowy kanalizacji sanitarnej” w ramach projektu współfinansowanego ze środków Programu SAPARD nie będzie związana z wykonywaniem czynności opodatkowanych, to w stosunku do towarów i usług nabywanych w związku z realizacją tej inwestycji nie będzie przysługiwało prawo odliczenia podatku naliczonego.

Ponadto wyjaśnia się, że Gmina nie może również skorzystać z możliwości uzyskania zwrotu podatku naliczonego na mocy § 27a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004r. w sprawie wykonania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 97, poz. 970 ze zm.), gdyż umowy z Agencją Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa w ramach programu SAPARD zostały zawarte po dniu 01.05.2004r.

W związku z powyższym zwrot podatku naliczonego VAT z tytułu budowy kanalizacji sanitarnej - Gminie nie przysługuje.