Na podstawie przepisu art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz.926 z późn. zm.) w związku z pisemnym zapytaniem Okręgowej Spółdzielni Mleczarskiej w ... z dnia 29 lipca 2004 roku (data wpływu do tutejszego organu 3 sierpnia 2004 roku) w zakresie udzielenia informacji w części dotyczącej podatku od towarów i usług tj. czy zatrudniając na postawie umowy o pracę osobę fizyczną, która dodatkowo prowadzi działalność gospodarczą w zakresie usług transportowych może świadczyć usługi na rzecz swojego pracodawcy - Naczelnik Urzędu Skarbowego w Golubiu-Dobrzyniu informuje co następuje.

Z treści złożonego wniosku wynika, że Okręgowa Spółdzielnia Mleczarska zwraca się z zapytaniem, czy zatrudniając na podstawie umowy o pracę na cały etat, na czas nieokreślony osobę fizyczną, która dodatkowo prowadzi działalność gospodarczą w zakresie usług transportowych i jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, może świadczyć usługi transportowe na rzecz swojego pracodawcy. Wskazano przy tym, iż obowiązki wynikające ze stosunku pracy nie są związane z czynnościami dotyczącymi usług transportowych.

Zdaniem Okręgowej Spółdzielni Mleczarskiej mając na uwadze przepis art. 15 ust. 3 ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535) osoba zatrudniona w OSM nie może świadczyć usług dla własnego pracodawcy, a tym samym nie może wystawiać faktur VAT.

Stosownie do przepisu art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535) podatnikami są osoby fizyczne, jednostki organizacyjne nie mające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych (por. art. 15 ust. 2 ustawy).

Natomiast z treści przepisu art. 15 ust. 3 pkt 2 ustawy o VAT wynika, że za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności wykonywanych przez osobę fizyczną na podstawie umowy agencyjnej, umowy zlecenia lub innej umowy o świadczenie usług, do której zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące umowy zlecenia, albo umowy o dzieło, jeżeli umowę taką zawarła z pracodawcą, z którym pozostaje w stosunku pracy, lub jeżeli w ramach takiej umowy wykonuje pracę na rzecz pracodawcy, z którym pozostaje w stosunku pracy.

Jeżeli zatem cywilnoprawna umowa agencyjna, zlecenia, o dzieło lub inna o świadczenie usług, do której, zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące umowy zlecenia albo umowy o dzieło, zostaje zawarta przez osobę, która z usługobiorcą związana jest jednocześnie stosunkiem pracy, to są to wystarczające warunki, aby uznać taką umowę cywilnoprawna za pozbawioną samodzielności, co skutkuje wyłączeniem jej z pojęcia działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy o VAT.

Mając zatem na uwadze stan faktyczny i prawny sprawy należy stwierdzić, że w przypadku świadczenia usług transportowych, prowadzonych odrębnie w ramach działalności gospodarczej przez osobę fizyczną na rzecz swojego pracodawcy nie będą samodzielną działalnością gospodarczą w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Ponadto w tym zakresie usługodawca nie jest więc podatnikiem podatku od towarów i usług co oznacza, że nie może wystawiać faktur VAT.

W związku z powyższym w ocenie tutejszego organu stanowisko Okręgowej Spółdzielni Mleczarskiej w ... w części dotyczącej opodatkowania podatkiem od towarów i usług jest zgodne z obowiązującymi w tym zakresie przepisami.

Odpowiedzi udzielono w oparciu o stan prawny z dnia datowania niniejszej odpowiedzi i stan faktyczny wynikający z rozpatrywanego pisma.