Zgodnie z przepisem art. 146 ust. 1 pkt 2 lit. a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535) w okresie od przystąpienia Rzeczpospolitej Polskiej do Unii Europejskiej do dnia 31 grudnia 2007 r. stosuje się stawkę w wysokości 7% w odniesieniu do robót budowlano - montażowych oraz remontów i robót konserwacyjnych związanych z budownictwem mieszkaniowym i infrastrukturą towarzyszącą. Obiektami budownictwa mieszkaniowego, zgodnie z art. 2 pkt 12 wskazanej wyżej ustawy są obiekty wymienione w PKOB: 111 (budynki mieszkalne jednorodzinne), 112 (budynki o dwóch mieszkaniach i wielomieszkaniowe) i ex 113 (budynki zbiorowego zamieszkania) wyłącznie: budynki kościołów i innych związków wyznaniowych, klasztory, domy zakonne, plebanie, kurie, rezydencje biskupie oraz rezydencje Prezydenta Rzeczpospolitej Polskie.
Przez roboty związane z budownictwem mieszkaniowym i infrastrukturą towarzyszącą rozumie się zgodnie z art. 146 ust. 2 cytowanej wyżej ustawy roboty budowlane dotyczące inwestycji w zakresie obiektów budownictwa mieszkaniowego i infrastruktury towarzyszącej oraz remontów obiektów budownictwa mieszkaniowego. Infrastrukturę towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu stanowią zgodnie z art. 146 ust. 3 wskazanej wyżej ustawy:
- sieci rozprowadzające, wraz z urządzeniami, obiektami i przyłączami do budynków mieszkalnych,
- urządzenie i zagospodarowanie terenu w ramach przedsięwzięć i zadań budownictwa mieszkaniowego, w szczególności drogi, dojścia, dojazdy, zieleń i małą architekturę,
- urządzenia i ujęcia wody, stacje uzdatniania wody, oczyszczalnie ścieków, kotłownie oraz sieci wodociągowe, kanalizacyjne, cieplne, elektroenergetyczne, gazowe i telekomunikacyjne
jeżeli są one związane z obiektami budownictwa mieszkaniowego.
Ze wskazanych wyżej przepisów wynika, że prawo do zastosowania stawki 7% do robót związanych z infrastrukturą towarzyszącą uzależnione jest od tego, czy będą one związane z obiektami budownictwa mieszkaniowego, czy też z obiektami o innej klasyfikacji. Z przedstawionego przez podatnika stanu faktycznego wynika, iż prowadzona inwestycja uzbrojenia osiedli dotyczy zarówno robót związanych z infrastrukturą towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu jak i budownictwu usługowo - przemysłowemu, dlatego też dla zastosowania właściwej stawki podatku VAT należy wydzielić tę część, która jest związana z obsługą budownictwa mieszkaniowego i opodatkować stawką 7%, natomiast dla pozostałej części inwestycji właściwa będzie stawka 22 %. Organ odwoławczy podziela zdanie organu podatkowego I instancji, że zaproponowane przez podatnika określenie udziału części związanych z infrastrukturą towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu oraz budownictwu usługowo - przemysłowemu na podstawie bilansu powierzchni terenu nie odzwierciedla rzeczywistego związku tej infrastruktury z poszczególnymi rodzajami odbiorców zwłaszcza w odniesieniu do sieci wodociągowej i kanalizacyjnej. Organ odwoławczy wskazuje, iż rozdziału robót związanych z infrastrukturą towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu oraz budownictwu usługowo - przemysłowemu należy dokonać na podstawie dokumentacji projektowej oraz kosztorysowej. Proporcję tę może określić inwestor lub projektant obiektu według ogólnie przyjętych w branży budowlanej kryteriów technicznych - w odniesieniu do sieci wodociągowej i kanalizacyjnej należy ustalić m. in. jaki będzie pobór wody i zrzut ścieków. W ocenie organu II instancji o faktycznym związaniu z poszczególny użytkownikami wymienionych urządzeń świadczy stopień ich wykorzystania przez poszczególnych odbiorców, a nie wielkość terenu na którym realizowana sieć lub które zajmują użytkownicy urządzeń.
Odnosząc się do odbudowy lub budowy dróg wraz z oświetleniem w opinii organu podatkowego II instancji, jeżeli wykonywane roboty dotyczą w całości dróg publicznych którymi są drogi krajowe, wojewódzkie, powiatowe oraz gminne (art. 2 ustawy z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych - Dz. U. z 2000 r. Nr 71, poz. 838 ze zm.) wówczas budowa i remont tych dróg będzie opodatkowane stawką podatku od towarów i usług w wysokości 22%. Natomiast jeżeli czynności te dotyczyć będą w całości infrastruktury towarzyszącej budownictwu mieszkaniowemu (np. chodników i dróg osiedlowych, dojść i dojazdów wewnątrzosiedlowych) wówczas będzie miała zastosowanie stawka podatku VAT w wysokości 7%. W związku z faktem, iż drogi na których prowadzone są inwestycje znajdują się w Zarządzie Dróg i Komunikacji a więc pozostają we władaniu gminy. Dyrektor Izby Skarbowej wskazuje, iż budowa i remont dróg publicznych, którymi są zgodnie z art. 2 ustawy o drogach publicznych m. in. drogi gminne, nie jest przedsięwzięciem z zakresu budownictwa mieszkaniowego i opodatkowane jest stawka 22%.