POSTANOWIENIE

Na podstawie art.14a § 4 w związku z art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) Naczelnik Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie w związku z wnioskiem Spółki z dnia 03.01.2006 r. (data wpływu 04.01.2006 r.), w sprawie udzielenia pisemnej interpretacji co do sposobu i zakresu zastosowania przepisów prawa podatkowego, w przedmiocie podatku od towarów i usług,postanawiauznać stanowisko Podatnika za nieprawidłowe.

UZASADNIENIE

Z przedłożonego wniosku wynika, że Spółka objęła w całości udziały w kapitale zakładowym powołanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Obecnie rozważana jest możliwość sprzedaży posiadanych przez Podatnika udziałów na rzecz tejże spółki w celu ich umorzenia (umorzenie dobrowolne za wynagrodzeniem). Zdaniem Spółki przedmiotem transakcji sprzedaży udziałów w spółce jest wymiana wzajemnych świadczeń: "sprzedawca przenosi na nabywcę prawo majątkowe, za co nabywca otrzymuje wynagrodzenie". Świadczenie polegające na przeniesieniu własności udziałów, mieści się w zakresie znaczeniowym słów "każde świadczenie (...)które nie stanowi dostawy towarów". Jeżeli świadczenie takie wykonywane jest za wynagrodzeniem (odpłatnie), stanowi usługę, której wykonanie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT. Według Wnioskodawcy fakt opodatkowania podatkiem od towarów i usług, dokonywanych przez podatników tego podatku, czynności mających za przedmiot przeniesienie udziałów w spółkach kapitałowych nie budzi wątpliwości na tle zapisów VI Dyrektywy, bowiem w myśl art. 13 ust. B lit.d VI Dyrektywy, ze zwolnienia od podatku korzystają, transakcje dotyczące między innymi udziałów w spółkach. Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT zwolnieniu podlegają "usługi pośrednictwa finansowego" sklasyfikowane w Sekcji J PKWiU, z wyłączeniem jedynie niektórych rodzajów usług, które spod zakresu omawianego zwolnienia wyłącza również VI Dyrektywa. W opinii Strony , czynności polegające na sprzedaży udziałów w ramach wykonywanej działalności gospodarczej podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 5 ust. 1 i art. 8 ust. 1 oraz art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, jako świadczenie usług, przy czym jednak usługi tego rodzaju klasyfikować należy jako usługi pośrednictwa finansowego, które z zastrzeżeniem przewidzianych w ustawie o VAT wyjątków, podlegają zwolnieniu od podatku.

Podsumowując - zdaniem Podatnika - transakcja sprzedaży udziałów w celu ich umorzenia jako usługa finansowa będzie podlegała regulacjom wynikającym z art. 43 ustawy o podatku VAT.

Biorąc powyższe pod uwagę Naczelnik tutejszego Urzędu stwierdza co następuje:

Stosownie do art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) o podatku od towarów i usług (dalej ustawa) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów oraz odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również: przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej. Czynności opodatkowane są jedynie wówczas gdy wykonywane są przez podatnika w rozumieniu art. 15 ustawy w ramach prowadzonej działalności gospodarczej. Działalność gospodarcza - zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy - obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, iż zbycie udziałów (w celu ich dobrowolnego umorzenia), które wcześniej w całości zostały objęte przez Spółkę nie stanowi usługi pośrednictwa finansowego w rozumieniu art. 8 ustawy. Z przedłożonego pisma nie wynika, aby Wnioskodawca obejmując 100 % udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością chciał je w dalszej kolejności sprzedawać innym podmiotom. Posiadane udziały pozwalały mu na sprawowanie uprawnień właścicielskich w stosunku do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Jedynie obrót udziałami rozumiany jako sprzedaż udziałów zakupionych wcześniej w celu dalszej odprzedaży, dokonywany w ramach działalności gospodarczej polegającej na obrocie udziałami, stanowi usługę pośrednictwa finansowego (por. wyrok NSA z 10.04.2003 r. III SA 2382/01, publ. M. Podat. 2003/6/4). Zamiar obrotu nimi powinien powstać u nabywcy najpóźniej w chwili nabycia udziałów. Podobne stanowisko zajął Europejski Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z dnia 29.04.2004 r. w sprawie Empresa de Desenvolvimento Mineiro SA (EDM) - C-77/01, w którym zaznaczono, iż pomimo faktu ustanowienia przez art. 4 VI Dyrektywy (odpowiednik art. 15 ustawy o podatku od towarów i usług) bardzo szerokiego zakresu opodatkowania, jedynie transakcje dokonywane w ramach działalności gospodarczej są objęte tym przepisem i jedynie płatności za czynności dokonywane w ramach tej działalności podlegają VAT. Nie są zaliczane do takich płatności te, które powstają z tytułu samej własności majątku. W związku z powyższym, zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z tego udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu dyrektywy. Jeżeli takie działania nie stanowią działalności gospodarczej, tak samo powinna - według Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości - być traktowana sprzedaż tych udziałów.

Ponadto należy również zauważyć, iż pośrednictwo jest to "działalność określonej osoby mająca na celu porozumienie między stronami lub załatwienie jakichś spraw dotyczących obu stron" (Mały słownik języka polskiego, PWN, pod red. S. Skorzyskiego); "załatwianie dla zarobku różnego rodzaju transakcji handlowych między dwiema stronami; pośredniczenie w zawieraniu takich transakcji" (Słownik Języka Polskiego, PWN, pod red. M. Szymczaka). W sytuacji, o której mowa w przedłożonym wniosku nie spełnione pozostają ww. przesłanki.

W związku z powyższym przedmiotowa sprzedaż udziałów nie stanowi usługi w rozumieniu przepisu art. 8 ustawy, a zatem nie podlega również regulacjom wynikającym z art. 43 ustawy o podatku od towarów i usług jako usługa pośrednictwa finansowego.

Z tych też względów postanowiono jak na wstępie.

W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych Naczelnik tutejszego Urzędu udzieli odpowiedzi odrębnym postanowieniem.